Продолжение перевода книги А. Берли и Г. Минз. "Современная корпорация и частная собственность".
Часть 1. "Собственность в движении. Разделение атрибутов собственности в корпоративных системах"
Часть 2. Перегруппировка прав. Относительное юридическое положение собственности и контроля.
Глава 1. Эволюция современной корпоративной структуры.
Глава 2. Право на получение долей в акциях.
2.4 Перемещение активов из одной группы в другую внутри корпорации — оплаченный излишек
Механизм «дополнительного взноса» как средство предоставления директорам контроля над стоимостью активов акций является поздним изобретением. Правовой анализ этого механизма не продвинулся достаточно далеко, чтобы допускать какие-либо догматические утверждения, ни одно важное современное дело не дошло до суда последней инстанции, и ни одно юридическое эссе еще не написано.
Технически, дополнительный взнос — это взнос, внесенный покупателем акции сверх той части покупной цены, которую закон требует от корпорации отразить в своей отчетности как «капитал». Капитал здесь используется только в юридическом смысле; Это та сумма покупной цены, которую закон требует от корпорации выделить в своей отчетности и на которую закон накладывает определенные ограничения: а именно, что она не может быть использована для покупки собственных акций корпорации и что она не может быть выплачена в качестве дивидендов. Экономисты и бухгалтеры яростно и обоснованно спорят по поводу этой юридической интерпретации, некоторые считают, что ограничения, которые закон применяет к «капиталу» в такой интерпретации, должны применяться в равной степени либо к активам, которые корпорация намерена постоянно использовать для ведения своей деятельности (в отличие от тех, которые она рассчитывает распределять время от времени), либо ко всей сумме взносов, внесенных отдельными акционерами за их участие. Бухгалтеры склоняются, в частности, ко второму мнению. Однако для юриста «капитал» означает ту сумму, которую в силу какого-либо закона или правила общего права корпорация была обязана выделить и сохранить в неизменном виде, за исключением возможного ущерба в результате хозяйственной деятельности. Все, что превышает эту сумму, внесенную при первоначальной эмиссии акций, является «оплаченным излишком».
При тщательном анализе оплаченный излишек становится более сложным понятием. Он может обладать одной из четырех характеристик.
(а) Это может быть взнос сверх «капитального капитала», внесенный новым акционером для выравнивания уже накопленного излишка средств в ходе деятельности предприятия, что ставит его на один уровень со старыми акционерами. Например, если корпорация начала свою деятельность с полностью оплаченными акциями номинальной стоимостью 100 долларов, а затем, благодаря успешной деятельности, накопила излишек средств в размере 50 долларов за акцию, продажа дополнительных акций по 100 долларов сторонним лицам будет представлять собой простое размывание этого излишка средств. Если стороннему лицу требуется заплатить дополнительно 50 долларов за акцию, закон называет это «оплаченным излишком». Однако в деловом смысле это всего лишь его вклад в выравнивание накопленного излишнего фонда на благо других; бизнесмен посчитал бы разумным добавить этот пункт в общий фонд заработанного излишка, чтобы рассматривать его как заработанный излишек. Это единственный случай, когда такое утверждение верно.
(b) Излишек оплаченного капитала также возникает в случае, когда корпорация в рамках установленных законом процедур уменьшила свой акционерный капитал, то есть прошла необходимые этапы для получения разрешения от государства на уменьшение суммы активов, ограниченных вышеупомянутыми правовыми ограничениями на капитал. Таким образом, если акция с номинальной стоимостью 100 долларов уменьшается до 50 долларов, а фактически до этой операции активы составляли 100 долларов за акцию, возникает излишек капитала в размере 50 долларов за акцию. Хотя он не был оплачен при создании как излишек, теперь он классифицируется как «оплаченный излишек капитала». Очевидно, что это операция, направленная на ликвидацию части взносов, первоначально внесенных акционерами; и с точки зрения бизнеса эта сделка, по-видимому, указывает на то, что она может быть распределена только между акциями, капитал которых таким образом был уменьшен, и, возможно, не будет распределена вовсе, если при этом уменьшится обеспечение приоритетных выпусков акций. Законодательство по этому вопросу еще не урегулировано.
(c) Если одна корпорация продает все свои активы другой корпорации, созданной, возможно, для этой цели, вторая корпорация может и часто желает сохранить ситуацию, существовавшую до продажи. Таким образом, если у корпорации, допустим, есть акции номинальной стоимостью 1 000 000 долларов и излишек в размере 500 000 долларов, и она продает эти активы второй корпорации, которая также желает выпустить акции номинальной стоимостью 1 000 000 долларов, вторая корпорация окажется с капитальным обязательством в размере 1 000 000 долларов, излишком в размере 500 000 долларов и активами в размере 1 500 000 долларов. Излишек является «оплаченным» — то есть он не был получен от деятельности новой корпорации. Тем не менее, он был первоначально получен; и вся цель сделки состоит в том, чтобы поставить новую корпорацию в то же положение в отношении капитала и излишков, что и старая. Иными словами, предприятие просто изменило свою юридическую форму. С точки зрения бизнеса, эта сделка предполагает отражение излишков как заработанного излишка в новой корпорации так же, как это было до продажи активов. Однако правовая ситуация остается неясной.
(d) Реальная проблема возникает, когда излишек вносится лицами, покупающими акции при первичном выпуске, без учета существующего внесенного излишка и без какого-либо фактического намерения его использовать. Развившийся из трех предыдущих ситуаций, новый прием приобрел популярность, что указывает на серьезное изменение техники. Если у корпорации в обращении находится только один класс акций, последствия, возможно, не столь серьезны. В случае распределения такого излишка получателями будут именно те держатели акций (или их правопреемники), которые его внесли. Конечно, существует опасность того, что путем объявления такого излишка по частям в качестве дивидендов акциям может быть присвоена фиктивная рыночная стоимость, на которую они экономически не имеют права; использование подобных схем фактически характеризовало многие сомнительные схемы. Кроме того, в сочетании с приемом акций без номинальной стоимости, дивиденды акциями могут объявляться регулярно; И (поскольку директора обладают полной властью определять, какой излишек должен быть переведен на счет капитала при выпуске неноминальной стоимости акций в качестве дивидендов) может происходить и часто происходит следующее: корпорации объявляют дивиденды, выплачиваемые акциями собственной компании, которые, возможно, фактически представляют собой перевод лишь незначительной суммы оплаченного избыточного капитала — в результате чего пропорциональная доля активов акционера фактически не меняется, хотя у него постоянно увеличивается количество акций. Рынок ценных бумаг пока не кажется достаточно развитым, чтобы исключить эту ситуацию, в результате чего покупка акций корпораций, имеющих оплаченный излишек и политику регулярных дивидендов акциями, может быть сопряжена с серьезной опасностью. Такие «дивиденды акциями», по-видимому, представляют собой доход от акций; в равной степени их можно рассматривать как не приносящие никакой прибыли вообще или как представляющие собой доход только в той мере, в какой была получена фактическая прибыль и добавлена на счет капитала. Нью-Йоркская фондовая биржа недавно была вынуждена регулировать эту практику, настаивая на том, что «регулярные» дивиденды акциями должны объявляться только тогда, когда они представляют собой фактическое и адекватное перераспределение прибыли из профицита в капитал. Закон, похоже, не устанавливает никаких ограничений по срокам.
Реальная опасность, присущая «внесенному капиталу», проявляется в тех случаях, когда корпорация имеет в обращении более одного класса акций.
Согласно действующему законодательству, внесенный капитал, на первый взгляд, доступен для всех целей, для которых может быть использован другой капитал. Он может быть выплачен в виде дивидендов по усмотрению директоров, несмотря на то, что на самом деле это вклад активов, а не накопление прибыли. Таким образом, если у корпорации в обращении находятся акции как класса A, так и класса B — акции класса A выпущены по цене 100 долларов за акцию, из которых 50 долларов составляют «капитал», а 50 долларов — «дополнительный капитал», а акции класса B выпущены по цене 10 центов за акцию, — ничто не мешает директорам начать выплату дивидендов одновременно как акционерам класса A, так и акционерам класса B из накопленного дополнительного капитала, внесенного покупателями акций класса A. По сути, это означает, что часть вклада, внесенного акционерами класса A, немедленно перенаправляется и распределяется между акционерами класса B. Иными словами, часть стоимости активов, стоящих за акциями класса A, немедленно распределяется между акционерами класса B в виде «дивидендов».
Данная практика слишком новая, а анализ слишком неполный, чтобы допускать обобщения. Наиболее важным обоснованием для оплаченного резерва четвертого типа, по-видимому, является ситуация, когда корпорация вместо заимствования средств решает финансировать часть своих потребностей за счет привилегированных акций.
В таком случае ограниченные дивиденды по привилегированным акциям фактически заменяют процентные выплаты. Владельцы привилегированных акций обычно настаивают на регулярной выплате дивидендов. Без разумных гарантий этого продажа привилегированных акций невозможна. Если бы старшее финансирование осуществлялось посредством выпуска облигаций или векселей, соответствующие проценты должны были бы выплачиваться независимо от того, получала ли корпорация прибыль или нет; и капитальные вложения младших акционеров могли бы и использовались бы для этой цели. В рассматриваемом случае владельцы привилегированных акций фактически заменяют держателей облигаций; и положение, по крайней мере на ограниченный период времени, о выплате их дивидендов за счет капитальных вложений младших акций представляется не неестественным и не обязательно нежелательным. Младшие акции фактически просто платят арендную плату за капитал, который они нанимают; арендная плата (как обычно) начинается до того, как начинает поступать прибыль.
Помимо этого, кажется, что использование оплаченного излишка на начальном этапе имеет мало оснований. Единственный другой результат — предоставление директорам практически неограниченной власти по передаче активов от одной группы другой группе; возможно, группе, которая имеет мало или совсем не имеет права на их получение в соответствии со стандартами бизнеса или этики. Считается вероятным, что закон в конечном итоге будет регулировать использование внесенных излишков; при надлежащем представлении дела суды могут уже сегодня запретить неразумное использование. До принятия необходимого решения по этому вопросу он останется спорным среди юристов.
Внесенный публичным инвестором излишек средств опасен, поскольку в значительной степени публичный инвестор не знает о его существовании и не понимает, что он означает. Он может вносить излишек, даже не подозревая об этом. В Нью-Йорке, если устав прямо не требует указания конкретной суммы, которая должна быть заложена в качестве «капитала» для каждой неноминальной акции, вся оплата за неноминальное акции считается «капиталом»; и, вероятно, в нью-йоркской корпорации, согласно обычным положениям, оплата за неноминальное акции при первоначальном выпуске должна быть зачислена на счет капитала. Однако за пределами Нью-Йорка это не является общим правилом. Например, в Делавэре директора могут установить сумму, за которую будут выпущены неноминальное акции, указав, какая часть должна быть заложена в качестве капитала, а какая — в качестве оплаченного резерва. Покупатель акций, как правило, не будет знать эти цифры. В Делавэре также, когда акции выпускаются в обмен на имущество, директорам даже не нужно заранее указывать, что будет сделано со счетом капитала. Им предоставляется шестьдесят дней после сделки, чтобы определить, какая часть будет капиталом, а какая — оплаченным резервом. В этом случае получатель акций даже не имеет возможности заранее узнать, вносит ли он свой вклад. в оплаченный резервный фонд или нет.
Когда этот механизм объединяется с механизмом классифицированных акций, некоторые из которых могут быть паразитическими, становится очевидно, что право определять, какая часть цены выпуска акций будет доплачена в качестве излишка, в сочетании с правом распределять этот излишек в виде дивидендов, образует важное дополнение к управленческим полномочиям по распределению активов между акционерами. Хотя этот механизм может быть законным, он также чреват возможностью серьезных злоупотреблений; перевешивают ли выгоды риски, станет известно лишь спустя некоторое время. Могут появиться оправдания для использования, которое сейчас кажется неоправданным; кажущееся законным использование может оказаться нецелесообразным.
По всей видимости, основные способы использования оплаченного излишка четвертого типа двояки. Во-первых, он используется для выплаты дивидендов по привилегированным акциям в период формирования капитала — другими словами, для оплаты ренты за капитал до получения прибыли. Во-вторых, он используется для защиты заработанного излишка, когда приходит время погашать капитал, представленный привилегированными акциями.
Последнее применение заслуживает отдельного упоминания. Привилегированные акции в рамках современной структуры капитала часто подлежат выкупу — то есть, их можно приобрести за наличные по выбору корпорации. Многие корпоративные законы разрешают вычитать платежи, произведенные за привилегированные акции, по крайней мере частично, из счета капитала, тем самым сохраняя нетронутым счет резервов и предоставляя его для выплаты дивидендов. Но есть ограничение. В упомянутых штатах при выкупе или аннулировании привилегированных акций номинальная стоимость каждой выкупленной акции обычно может быть списана со счета капитала. При выкупе акций, не имеющих номинальной стоимости, сумма «капитала, представленного» такими акциями, может быть списана аналогичным образом. Последняя фраза никогда не толковалась в судебном порядке; безосновательно предполагалось, что она означает (в отношении каждой акции) общую сумму, полученную за данный класс привилегированных акций, деленную на количество находящихся в обращении акций. Однако привилегированные акции обычно можно выкупить только с премией — скажем, по 110 долларов за акцию с номинальной стоимостью 100 долларов. «Поэтому, когда корпорация платит 110 долларов за выкуп акции привилегированных акций, представляющей 100 долларов вклада в капитал, дополнительные 10 долларов должны откуда-то взяться. Они не могут быть взяты из счета капитала. Если их можно оплатить только из накопленного излишка, операция может настолько уменьшить накопленный излишек, что выплата дивидендов по младшим акциям может быть предотвращена. Соответственно, корпорации создают оплаченный излишек, тем самым защищая свой счет накопленного излишка от истощения, вызванного выводом средств. В этом аспекте фонд оплаченного излишка позволяет перевести часть вклада младших акционеров к привилегированным акционерам, чтобы помочь им выйти из игры. Хотя это может быть использовано не по назначению, обычно это законный процесс. Директора обычно не выпускают привилегированные акции, за исключением случаев привлечения капитала; Обычно они не выкупают привилегированные акции, за исключением случаев, когда такая возможность позволяет им либо привлечь капитал из другого источника по более низкой ставке, либо освободить корпорацию от обременительного предварительного отчисления на прибыль. Использование взносов младших акционеров для этой цели, вероятно, выгодно им.
Продолжение следует...
Удачи и трезвого анализа в ваших инвестициях!!!
P.S. Подписывайтесь на мой телеграмм-канал: