Продолжение перевода книги А. Берли и Г. Минз. "Современная корпорация и частная собственность".
Часть 1. "Собственность в движении. Разделение атрибутов собственности в корпоративных системах"
Часть 2. Перегруппировка прав. Относительное юридическое положение собственности и контроля.
Глава 1. Эволюция современной корпоративной структуры.
1.4. "Сокращение права на инвестирование дополнительных средств в компанию"
В 1807 году, приняв радикальное решение, Массачусетский суд
сформулировал доктрину, согласно которой каждый акционер имеет «преимущественное право» на подписку на дополнительные выпуски акций в пропорции, соответствующей доле его акций в общем количестве выпущенных акций. Экономическая подоплека этого решения была достаточно проста. Если двое или более людей создают успешное предприятие, и они желают вложить в него дополнительные средства, получая от этого дополнительную прибыль, право сделать это принадлежит только им. Никто из них не может настаивать на том, чтобы плоды этого продемонстрированного успеха были разделены с новым партнёром. Будущее, как и настоящее, принадлежит этой конкретной группе.
Пытаясь перевести это на язык корпоративного права, Массачусетский суд отметил, что каждый акционер имеет право на свою пропорциональную долю контроля или права голоса, а также на свою пропорциональную долю в активах корпорации (которые могут включать излишки); и, следовательно, они создали преимущественное право.
Это имело двойной эффект. При выпуске новых акций, если их цена фиксировалась таким образом, чтобы размыть балансовую стоимость существующих акций, каждый акционер мог сохранить свою позицию, подписавшись на свою долю предстоящей эмиссии. В результате его балансовая стоимость и доля доходности и права голоса оставались неизменными. Если он не мог приобрести свои акции, он мог хотя бы приблизительно застраховаться от потерь, продав или уступив свое право подписки на новые акции. Этот принцип сразу же закрепился во всем корпоративном праве и сохраняется до настоящего времени. Он признан одним из самых ценных прав акционеров; в некоторых корпорациях, таких как, например, American Telephone and Telegraph Company, его существование увеличивает стоимость находящихся в обращении акций. Фактически, это автоматический механизм, предотвращающий размывание активов.
После своего создания это правило подверглось нападкам с трех сторон. Во-первых, исключение из этого правила было установлено некоторыми судами, в частности, судом Нью-Йорка, которые ограничили преимущественное право случаями, когда акционеры одобрили поправку, увеличивающую количество акций, разрешённое в первоначальном уставе. Это позволило обойти преимущественное право, просто разрешив в уставе выпуск гораздо большего количества акций, чем предполагалось выпустить на момент начала деятельности.
Акции, выпущенные под залог недвижимости, также не подпадают под действие преимущественного права покупки. Невозможно логически обосновать это исключение, которое вошло в закон благодаря поспешному решению вице-канцлера Нью-Джерси, который был вынужден вынести решение по этому вопросу, не имея времени на размышления, кроме обеденного перерыва между заседаниями суда; но этим решением быстро воспользовалась коллегия адвокатов, и оно признано и по сей день, несмотря на его нелогичность. Таким образом, в некоторых штатах, где акции уже выпущены, и где акции выпущены под залог недвижимости, существует возможность размывания, не сдерживаемая преимущественным правом, как в случае, если акции уже выпущены, так и в случае, если они выпущены под залог недвижимости.
Последнее нападение на это право заключается во включении во многие уставы пункта, согласно которому акционер заранее ограничивает или отказывается от своего преимущественного права покупки – положения, специально разрешенного общими законами о корпорациях некоторых штатов, в частности Делавэра. Однако преимущественное право не умерло, поскольку существует множество корпораций старой закалки, которым нужны денежные средства, чьи уставы не предусматривают отказ от преимущественного права и чьи первоначальные разрешенные к выпуску акции давно выпущены. Современные корпорации, однако, используют несколько способов избежать преимущественного права, а именно:
разрешение выпуска большего количества акций, чем им необходимо в настоящее время; выпуск акций в обмен на имущество и отказ от права.
Действительно, по мере того, как классификация акций становится все более сложной, становится все труднее формировать преимущественное право таким образом, чтобы оно выполняло свою первоначальную функцию – сохранение балансовой стоимости и силы голоса акционеров. Голосование становится все менее важным. Как отметил профессор А. Х. Фрей, сложные корпоративные структуры значительно затрудняют определение и поддержание оценочной стоимости. Похоже, что наблюдается тенденция к полной отмене этого права. Старые компании по-прежнему обязаны предоставлять его в соответствии со старыми уставами; другие компании (в частности, коммунальные), хотя и не связаны таким обязательством, считают полезным выпускать акции в соответствии с эмиссией «прав», предоставление которых является необязательным для самой корпорации.
Продолжение следует...
Удачи и трезвого анализа в ваших инвестициях!!!
P.S. Подписывайтесь на мой телеграмм-канал: