В процессе трудовой деятельности работник может создать объект авторского права – написать статью, музыку к тексту, разработать программу для ЭВМ и т.д.
Подробнее о программах для ЭВМ и других объектах интеллектуальной собственности см. в моем Телеграм - канале "IP - IT право с нуля"
Какой статус у данных произведений (объектов авторского права), подпадают ли они под понятие «служебное произведение»? Кому принадлежат права. На что может рассчитывать работник, создавший такой объект?
Попробуем разобраться.
❓Служебное или нет
Как можно увидеть из ст. 1295 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), служебным произведением является то произведение, которое создано в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.
Таким образом, чтобы ответить на вопрос, является ли произведение служебным, нужно понимать, каковы трудовые обязанности работника, предполагают ли они создание того или иного результата интеллектуальной деятельности.
⚠️Если работник создал объект авторского права не в рамках выполнения своих трудовых обязанностей – такое произведение не является служебным, даже если:
- работник использовал материальные ресурсы работодателя (создал объект в рабочее время, например, с использованием компьютера работодателя и т.п.);
- · работник создал объект авторского права по заданию работодателя.
Пример. (дело № 88-29741/2021).
В данном деле исследовался вопрос, являлось ли созданное работником мультимедийное учебное пособие служебным произведением. Одним из требований работника было требование о выплате вознаграждения бывшим работодателем.
Суд, однако, установил, что работник создала пособие по своей инициативе, для исполнения своих функций по обеспечению проведения занятий со студентами. Каких-то заявок работодателю от работницы о создании служебного произведения не поступало, договор об использовании служебного произведения между сторонами отсутствует. Из трудового договора между работницей и работодателем и иных доказательств также не усматривалось, что работодателем давалось служебное задание на создание указанного пособия, либо создание пособия входило в трудовые обязанности истца.
Суд принял во внимание, что хоть работницей пособие и было направлено на адрес электронной почты Кафедры "для согласования на предмет использования на аудиторных занятиях и в СДО "Моодус", заведующая кафедрой не давала разрешения и не одобряла размещение в "МООДУС" данного пособия. Размещение пособия на сервере дистанционного обучения Университета было произведено работницей без согласования, по своей инициативе, через личный аккаунт в системе СДО "МООДУС".
Как видим, было произведение, использовалось в работе, но в суде работодателю удалось доказать, что пособие – исключительно инициатива работника, служебным произведением оно не является🤷♀️.
❓Кому принадлежат авторские права на служебное произведение
В общем случае, автору произведения в силу самого факта создания произведения принадлежат следующие права:
- исключительное право на произведение (первоначально возникает у его автора, но может быть передано другим лицам по договору либо перейти к ним в силу Закона);
- право авторства;
- право автора на имя;
- право на неприкосновенность произведения;
- право на обнародование произведения;
- иные права в установленных случаях.
О праве автора на неприкосновенность его произведения можно прочитать подробнее в моей статье
Об иных правах автора см. в моем Телеграм - канале "IP - IT право с нуля"
⚠️Если работник с работодателем прямо не договорятся об ином, исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, иные авторские права – работнику (с некоторыми оговорками для отдельных прав, например, права на отзыв).
То есть, создание служебного произведения - один из тех случаев, когда исключительное право переходит к другому лицу (работодателю) в силу закона).
Работодателю принадлежит также право на обнародование произведения. Стороны могут договориться и об ином. Если право на обнародование произведения находится у работодателя – работник не может отказаться от обнародования данного произведения (п. 2 ст. 1269 ГК РФ).
🔹За работником остаются иные права, в частности право авторства и право автора на имя, право на вознаграждение за служебное произведение🙏.
Работник может "получить" исключительное право обратно. Это произойдет автоматически, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне.
❓Право работника на вознаграждение
По закону, автор имеет право на вознаграждение за служебное произведение при условии, если в течение 3 лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в распоряжение работодателя, работодатель совершит одно из следующих действий:
- начнет использование служебного произведения;
- передаст исключительное право другому лицу;
- примет решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок.
Размер вознаграждения законодательно не установлен. Не установлен также срок, в течение которого должно быть выплачено вознаграждение. Предполагается, что условия и порядок выплаты работодателем вознаграждения стороны закрепят в договоре, как это установлено в ГК РФ.
Если такого соглашения не будет, при наличии спора, размер и порядок выплаты будет определяться судом. При этом, как показывает практика, работнику нужно будет доказать и факт авторства, и отнесение произведения к категории служебных, а также использование работодателем объекта авторского права с приобретением исключительного права (см., например, дело № 88-2235/2021).
Это далеко не просто сделать работнику. Так, работнику не удалось доказать факт использования программы ЭВМ работодателем и суд отказал во взыскании вознаграждения в пользу работника (дело № 33-5564/2017).
⚠️Следует отметить, что вознаграждение всегда выплачивает работодатель, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю.
⚠️Вознаграждение за служебное произведение не входит в заработную плату. Его нужно выплачивать отдельно. Недостаточно в трудовом договоре фразы о том, что вознаграждение за служебное произведение входит в состав заработной платы. Размер и порядок определения вознаграждения должны быть четко выражены (Определение СК Верховного Суда Российской Федерации от 05.06.2020 № 78-КГ20-1, 2-5974/2018).
❓Правильное оформление служебного произведения
Законодательство не устанавливает четкий перечень документов, которые подтвердили бы служебный характер произведения. Документальное оформление зависит от специфики деятельности компании, от того, насколько создание произведений носит регулярный характер.
Суды, при отнесении произведений к служебным, руководствуются заключенными с работниками трудовыми договорами, должностными инструкциями или иными регламентирующими деятельность актами (дело № 88-29741/2021).
⚠️Соответственно, если возможно указать в должностной инструкции обязанности работника по созданию произведений, характер произведений, порядок информирования работодателя о созданном произведении – целесообразно это сделать в должностной инструкции.
⚠️Хорошо бы разработать в компании Положение, например, о создании служебных произведений. В Положении нужно отразить механизм взаимодействия работника и работодателя при создании авторских работ: порядок выдачи поручений, предоставления отчетов о созданных произведениях, передачи самих произведений, порядок выплаты вознаграждений.
Пример. В деле (№ 33-2255/2018), работодатель, «открестился» от того, что тестовое задание по химии твердого тела, разработанное преподавателем, является служебным произведением. Как он это сделал? Работодатель представил суду Положение о регулировании отношений, возникающих в учреждении в связи с созданием объектов авторского права. В Положении был определен порядок сдачи-приемки служебного произведения. Порядок предусматривал, что автор служебного произведения должен передать руководителю структурного подразделения или заведующему кафедрой материальный объект, в котором выражено служебное произведение и рецензию экспертного совета. Передача носителя объекта авторского права оформляется актом приема-передачи. В случае положительного решения методической комиссии с автором заключается договор на создание и распределение прав на служебное произведение.
Работник же не представил в суд какой-либо договор на создание служебного произведения либо дополнительное соглашение к трудовому договору на создание служебного произведения. Доказательств того, что работодатель поручал работнику создание служебного произведения, тоже не было. Акт приема-передачи служебного произведения с работодателем не составлялся, иные доказательства передачи работником работодателю служебного произведения отсутствовали.
В итоге, суды отказали в выплате вознаграждения работнику, не признав тестовые задания служебным произведением.
Пример. В другом деле (№ 33-2255/2018) работодатель доказал факт того, что программа ЭВМ, созданная работником, является служебным произведением, представив подтверждающие документы: приказы о создании служебного произведения и задания работнику на создание служебного произведения, документы, подтверждающие передачу исключительных прав на произведения от автора работодателю (отчеты о создании служебного произведения, акты сдачи-приемки служебного произведения, ежемесячные отчеты о проделанной работе, включая работу по созданию результатов интеллектуальной собственности.
⚠️Иногда, в должностных инструкциях указывают обязанность работника выполнять «иные поручения руководства». Является ли эта фраза гарантией того, что любое задание на создание произведения можно считать служебным произведением? Нет, не является гарантией.
Такое задание необходимо рассматривать в контексте должности работника и должностной инструкции. В постановлении Пленума ВС от 23.04.2019 № 10 (п. 104) по данному поводу отмечено следующее: «если произведение создано работником после 31 декабря 2007 года по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное»☝️.
🔷Надлежащее оформление отношений, связанных со служебными произведениями, выгодно не только работодателю, но и работнику. Как можно было увидеть из приведенных примеров, отсутствие такого оформления ставит под сомнение наличие исключительных прав не только у работодателя, но и вызывают сложности у работника при взыскании причитающегося ему вознаграждения. Следует тщательно подходить к разработке должностных инструкций и трудовых договоров. А закрепление механизмов взаимодействия по поводу создаваемых объектов в Положении и следование им позволит минимизировать риски.
Надеюсь, данная статья будет полезна и поможет избежать конфликтов между работодателями и работниками.
Будут вопросы, обращайтесь.
Связь через телеграм @NataBeres (в том числе по наставничеству).
➡️Получить больше новых знаний можно ознакомившись с другими моими статьями, например:
«Использование Хеш-суммы в качестве доказательства тождественности файлов (РИДы, закупки и др.)»
«Защита сайта через защиту его дизайна. Сначала проверим, внесена ли творческая компонента»
«SaaS – услуга или лицензия на ПО»,
«БАЗА ДАННЫХ- объект авторских и смежных прав. Проблемы защиты и решения»,
«Искусственный интеллект оставили без прав? Или революция отменяется»
а также статьями из подборок:
подборка «Программы для ЭВМ и базы данных»,
подборка "Товарные знаки, изображения, фотографии и др. Как не нарушить права на них",
подборка "Налогообложение в сфере IP/IT".
