Все мои контакты и соцсети: https://taplink.cc/romanchernenko. Подпишитесь и читайте меня там, где вам удобно.
Если в налоговом периоде у налогоплательщика сумма «входящего» НДС больше, чем сумма «исходящего», то возникает право получить возмещение НДС из бюджета. То есть получить перевод денег из казны на расчётный счёт.
Например, компания закупила товар на 5 млн руб, а продала на 2 млн руб. Оплачивая товар за 5 млн руб, компания получила «входящий» НДС с этой суммы. А продавая товар на 2 млн, компания выставила покупателю цену с НДС, и для компании этот НДС будет «исходящим». Получается, что с 3 млн руб компания может вернуть НДС из бюджета.
Но ФНС устроена таким образом, чтобы собирать налоги, а не раздавать их. Поэтому инспекция серьёзно борется с незаконным возмещением НДС из бюджета, и к этой борьбе очень часто подключает правоохранительные органы.
Незаконное возмещение НДС — это когда компания получает или пытается получить возврат НДС на счета без реальных на то оснований, то есть по фиктивным сделкам с однодневками.
Например, буквально месяц назад мне позвонил мужчина и рассказала, что у него есть сын, который оформил на него компанию. В какой-то момент денег стало не хватать, и сын решил получить деньги из бюджета в виде возмещения НДС. Обратился к соответствующим техническим компаниям, те представили фиктивные первичные документы, но налоговая уже на стадии камеральной проверки поняла что тут к чему и в вычете отказала. Но это полбеды. Помимо отказа инспекция направила информацию в следственный комитет. Поэтому бизнесмен получил вместо денег для бизнеса уголовное дело в отношении отца по ст. 159 УК РФ.
Все мои каналы, где я буду рад вас видеть: Телеграм, VC.ru, Одноклассники, ВКонтакте, Дзен.
Как налоговая понимает, что требование о возмещении НДС незаконно?
С помощью программы АСК НДС-2. Если упростить, то она сигнализирует инспекции, что товара, который налогоплательщик якобы купил у контрагента с НДС (за счёт чего и получил якобы право на вычет), не существует в реальности, то есть сделка фиктивна. Далее инспекция в рамках камеральной проверки затребует первичные документы, счета-фактуры и иные дополнительные материалы по сделке (например банковские выписки, сведения из ГИБДД о движении транспортных средств), анализирует их и потом отказывает в возмещении.
Если же по результатам камералки налоговая решила, что все нормально и возместила НДС, то потом она может провести выездную налоговую проверку, где и обнаружит незаконность возмещения.
Незаконное возмещение НДС — это не налоговое преступление, а мошенничество (ст.159 УК РФ). Это плохо
Казалось бы, за махинации с налогами должны наказывать по «налоговой» статье 199 УК РФ. Но нет, незаконное возмещение НДС из бюджета квалифицируется как мошенничество. Логика в том, что мошенничество — это хищение имущества путём обмана, и именно это и происходит при незаконном возмещении НДС. Компания похищает деньги из бюджета путём предоставления подложных, «фиктивных» документов по хозяйственным операциям, которых на самом деле не было. Вот почему обман и хищение.
Мошенничество — более тяжелая статья, чем неуплата налогов по двум причинам:
- по ст.159 УК есть риск получить лишение свободы на 10 лет. Такая санкция предусмотрена 4-ой частью этой статьи за возмещение из бюджета НДС на сумму более 1 млн руб. К лишению свободы могут добавить ещё и штраф до 1 млн руб. Если было возмещение на сумму от 250 тыс руб до 1 млн руб, то это ч.3 ст.159 УК — до 6-ти лет. В ст.199 УК самая строгая часть — 2, а максимальное наказание — 5 лет лишения свободы;
- дело по ст.199 УК будет прекращено, если компания заплатит в бюджет налоги, пени и штраф. А мошенничество — нет. Можно вернуть бюджету все незаконно из него полученное с пенями, но это не является основанием для прекращения уголовного дела. Суд учтёт возмещение как смягчающее обстоятельство, но и только.
Есть случай: сеть московских клиник строила очередную клинику. Затрат много, решили получить из бюджета возмещение НДС. Обратились к аудиторам, те посмотрели документы и сказали, что все хорошо, право на возмещение есть. Контрагенты — совершенно нормальные, сама компания ничего через них не оптимизировала.
Компания подала документы в налоговую на возмещение. Так как действовал упрощённый порядок возмещения, инспекция сначала перевела деньги на р/с компании, а потом стала проверять было ли возмещение законным. И решила, что оно мошенническое, потому что один из крупных субподрядчиков на тот момент произвел альтернативную ликвидацию (сменил учредителя и директора), после чего компания перестала отвечать на запросы, предыдущий директор на допрос в инспекцию не явился и не предоставил документы по сделкам. А те сотрудники, с которыми контактировала сеть клиник при строительстве не были должностными лицами и не могли подтвердить свою причастность к деятельности субподрядчика.
Компания вернула ранее полученный из бюджета НДС с процентами и штрафами по акту камеральной налоговой проверки. Но несмотря на это уголовное дело по ст. 159 УК РФ возбудили.
Если налоговая отказала в возмещении НДС, то уголовное дело все равно будет
В этой ситуации считается, что виновное лицо совершило покушение на преступление (ч.3 ст.30 УК РФ), но не смогло довести преступление до конца по независящим от него обстоятельствам, и преступление считается неоконченным. Уголовное дело в таком случае все равно возбуждается.
Наказание за неоконченное преступление не может превышать ⅔ от самого строгого наказания за оконченное преступление (ч.3 ст.66 УК)
Например, компания незаконно заявила возмещение НДС на 3 млн руб, но налоговая отказала. Это покушение на преступление по ч.4 ст.159 УК. Учитывая, что преступление не было окончено, самое строгое наказание может составлять ⅔ от 10 лет, то есть 6 лет и 8 месяцев лишения свободы.
А как там с умыслом? Его может не быть, но он считается доказанным
Мошенничество — это преступление с прямым умыслом. То есть человек осознавал, что он совершает преступление и хотел его совершить.
Но может быть ситуация, когда компания заявляет вычет по сделкам с реальным контрагентом, а инспекция считает, что это технический контрагент. Тут нет и не может быть умысла на мошенничество, но современная практика такова, что умысел презюмируется. Он считается доказанным «по умолчанию».
Следовать пишет в обвинительном заключении «заведомо зная…», «не мог не знать…», «осознавая преступный характер…» и считается, что умысел доказан.
Какое наказание будет за незаконное возмещение НДС из бюджета: статистика от Верховного суда
По данным департамента судебной статистики Верховного суда в 2022 году по ч.3 и 4. ст.159 УК всего было осуждено 9 808 человек. Из них к реальному лишению свободы приговорили 3 035 человек, условный срок дали 5 316 осуждённым.
То есть к реальному лишению свободы приговаривают 31% людей, к условке — 69%. Если дают лишение свободы, то чаще сажают на срок от 3 до 5 лет. Столько получили 1 177 человек.
Что будет делать следователь, расследуя уголовное дело по возмещению НДС из бюджета
Моя адвокатская практика говорит о том, что при расследовании таких дел следователи используют все процессуальные действия:
- допросы (и самого обвиняемого и других лиц);
- обыски в офисе компании и дома у обвиняемого;
- изъятия вещественных доказательств, например, ноутбука и телефона. В ближайшее время опубликую статью, как добиться их возврата;
- экспертизы. Без них дела по налогам не обходятся;
- очные ставки, когда показания двух человек противоречат друг другу и надо выяснить, кто говорит правду.
Наказание по уголовному делу — это ещё не все. Если НДС был возмещён, то придаётся оплачивать потери бюджета
Если налоговая отказывает в возмещении НДС, то бюджет ничего не теряет: деньги-то не перечислены. Поэтому против директора возбуждается уголовное дело, но дополнительно платить ему ничего не надо будет.
А если НДС был возмещён, то ситуация сложнее. Налог возместила компания, поэтому она и должна его вернуть. Если она его возвращает, то против директора все равно возбуждается уголовное дело, но в рамках этого дела директору не предъявляется гражданский иск о возмещении ущерба.
Совсем плохо, если компания не может вернуть государству незаконно полученный НДС. В таком случае бизнес уходит в банкротство, директора и других контролирующих лиц привлекают к субсидиарной ответственности и взыскивают с них возмещенный НДС с пенями и штрафом.
Все это идет параллельно уголовному делу, где прокурор предъявляет гражданский иск директору о возмещении ущерба бюджету. То есть директора и к субсидиарке привлекают и ущерб гражданским иском взыскивают. Но, к счастью, двойного взыскания не будет, будет что-то одно. Или заберут личное имущество в рамках привлечения к субсидиарной ответственности или по гражданскому иску. Впрочем, велика ли разница?
Есть риск, что один директор будет отдуваться за всех
Незаконное возмещение НДС в одиночку не проворачивают. Это схема, в которой участвует несколько человек. И по логике, они все должны компенсировать ущерб, причинённый государству, то есть возвращать незаконно полученные деньги.
Но если к уголовной ответственности привлекается один только директор, то всю сумму на него и повесят. Следователь не привлекает к ответственности всех участников схемы. Чтобы сдать дело в суд, достаточно и одного обвиняемого, поэтому если для установления всех участников схемы надо прилагать большие усилия, следователь этого, скорее всего, не будет делать.
Есть приговоры, где открыто пишут, что деньги поступили в распоряжение неустановленных лиц. То есть суд признаёт, что директор не стал собственником всех денег. Но это не имеет значения для суда. Ущерб бюджету разделят на тех, кто привлечён к уголовной ответственности. Если это один человек, то один будет отдуваться за всех.
Что делать, если вы хотите возместить НДС?
Лучше «размазывать» вычеты на несколько налоговых периодов в течение 3-х лет, чтобы ни в одном периоде не получилось возмещения. Пусть НДС к уплате будет минимальным, но возмещения быть не должно. Этот вывод напрашивается из сегодняшней практики.
Но если у вас накопилось так много излишне уплаченного НДС, что «растянуть» его не получается (он просто «сгорит» из-за истечения 3-х лет), и вы планируете все-таки возмещать налог, то перепроверьте своих контрагентов. Подтвердит ли директор контрагента работу с вами? Отправит ли он налоговой документы по сделкам с вами и будет ли в этих документах все правильно? Иначе может получится как с сетью клиник: сделки и контрагент реальны, а налог пришлось возвращать, да ещё и уголовное дело возбудили.
Выводы
Сейчас возмещение НДС из бюджета - крайне рисковое занятие. Подавая декларацию о возмещении ожидайте проверку правоохранительных органов.
Незаконное возмещение НДС из бюджета — это мошенничество, а не неуплата налогов. Мошенничество — более тяжёлая статья, потому что там и сроки наказания выше и возможности прекратить дело в связи с уплатой нет.
Если налоговая отказала в возмещении и вы не получили деньги, то уголовное дело все равно будет.
Компания, которая незаконно возместила НДС, обязана его вернуть с процентами. Если она не может этого сделать, то деньги будут взысканы с лиц, привлеченных к уголовной ответственности. Это может произойти в рамках привлечения к субсидиарной ответственности или гражданского иска в рамках уголовного дела.
Если у вас нет опыта, советуем вообще не возмещать НДС, а перенести вычеты на следующие налоговые периоды, чтобы возмещения ни в одном периоде не получалось.
____________________________________
С 2008 года я помогаю бизнесу защищаться от незаконных претензий налоговой инспекции. Сопровождаю выездные налоговые проверки, готовлю бизнесменов к допросам и комиссиям по легализации налоговой базы, защищаю при обвинениях по «налоговым» статьям уголовного кодекса.
Если перед вами встали такие проблемы, пишите или звоните. Я разберусь в ситуации, и мы решим, что делать дальше. +7 (499) 283-80-20.
Все мои контакты и соцсети: https://taplink.cc/romanchernenko. Подпишитесь и читайте меня там, где вам удобно.
