С 1 сентября 2023 года вступают в силу поправки в Федеральный закон “О защите конкуренции”, которые вносятся в соответствии с Федеральным законом от 10.07.2023 N 301-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции".
В законе пристально рассматривается и регламентируется деятельность маркетплейсов – таких, как Wildberries, Ozon и Яндекс Маркет и другие. А потому селлерам важно понять, как эти изменения скажутся на работе площадок и на их собственной.
✨ Поэтому специально для наших подписчиков мы вместе с командой юристов Модульбанка подготовили разбор документа.
Что изменилось?
В первую очередь – в законе появилось понятие “сетевой эффект” и введены новые критерии проверки маркетплейсов на монополию.
🔵Так, статья 4 ФЗ “О защите конкуренции” дополняется пунктом 4.1., в котором дается определение термину “сетевой эффект”.
Исходя из анализа самого термина наш эксперт сделал вывод, что сетевой эффект – это свойство товарного рынка, которое означает изменение конъюнктуры рынка / платформы при изменении количества продавцов и покупателей.
📖 Сетевой эффект позволяет влиять на ценность платформы, где совершаются сделки купли-продажи, в зависимости от количества продавцов и покупателей на ней;
Понятие “Сетевой эффект” полностью описывает деятельность маркетплейсов.
📌 Если упростить понятие, получится, что под сетевым эффектом понимается движение рынка через привлечение новых продавцов, увеличение предложений на платформе, что ведет к пропорциональному росту покупателей на этой платформе и оттоку с других.
К примеру, Вайлдбериз своей офертой дает себе право устанавливать самостоятельно скидку на какой-либо товар. Пункт 5.3. Оферты: “Вайлдберриз вправе отступать от указаний Продавца о цене продажи Товара без предварительного согласования с ним посредством применения скидок Вайлдберриз к Розничной цене Продавца”.
5.4. “Вайлдберриз перечисляет Продавцу денежные средства, вырученные от реализации Товара, в размере Розничной цены Продавца. Если Вайлдберриз применил скидки Вайлдберриз к Розничной цене Продавца, такие скидки не уменьшают сумму, которую Вайлдберриз обязан перечислить Продавцу, за исключением скидок предварительно согласованных с Продавцом”.
Данным пунктом Вайлдберриз оставляет за собой право устанавливать скидку на популярный товар селлера. В случае проведения акции селлер может принять или отказаться от предложения Вайлдбериз установить скидку, однако, если селлер откажется, – Вайлдберриз по Оферте вправе сам занизить стоимость товара, компенсируя селлеру разницу стоимости с учетом скидки (речь про скидки СПП).
📌 Таким образом, на платформе Вайлдбериз как раз прослеживается сетевой эффект – он (Вайлдберриз) устанавливает предельно низкую цену на товар, что создает приток покупателей на платформу Вайлдберриз и отток покупателей на других платформах.
В ст. 5 ФЗ “О защите конкуренции” вносится часть 8.1, теперь ФАС будет проверять маркетплейсы на наличие сетевых эффектов и давать оценку возможности маркетплейсов оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с товарного рынка, и (или) затруднять доступ на товарный рынок своим конкурентам, в том числе за счет количества сделок, совершаемых посредством своей цифровой платформы.
В соответствии со ст. 10.1. (которая вступит в силу в сентябре 2023 г.) владельцам платформ запретят злоупотреблять доминирующим положением при совокупности, следующих критериев:
1) выручка за последний календарный год больше 2 млрд руб.;
2) на платформе заключают больше 35% всех сделок на рынке;
3) есть возможность устранять с рынка других хозяйствующих субъектов или затруднять доступ к нему.
В третьем пункте речь идет о прямом запрете селлерам площадки переходить и работать с другими маркетплейсами.
Конечно, в рамках проверки правообладатель платформы сможет попробовать доказать, что его действия или их отсутствие можно признать допустимыми.
При наличии в совокупности всех вышеперечисленных критериев владелец платформы будет признан доминирующим, и, соответственно, на него будут распространяться общие запреты, установленные ч. 1 статьей 10 ФЗ “О защите конкуренции”:
➖ установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара;
👉 Отсюда следует, что маркетплейс теперь не может назначать свои цены на товары, чтобы быть выгоднее других площадок, так, скидки СПП на определенные категории могут подпадать под этот пункт.
➖ изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены товара;
➖ навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора;
👉 Здесь можно говорить, например, о необоснованных суммах штрафов под предлогом отказа от сотрудничества и других условиях, осложняющих работу с площадкой и выход продавца на рынок.
➖ экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства;
➖ экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара;
👉 Например, если у селлера есть возможность поставить товар, но маркетплейс без каких-либо причин препятствует этому.
➖ экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом;
👉 Здесь речь может идти о манипулировании ценой на товары – разрешении участвовать одному из продавцов в акции с аналогичным товаром, чтобы сделать его предложение выгоднее, в то время как другой продавец такого разрешения не получает.
➖ установление финансовой организацией необоснованно высокой или необоснованно низкой цены услуги;
Например, это могут быть необоснованно высокие цены на услуги площадки: хранение, логистику и обработку.
➖ создание дискриминационных условий;
👉 Сложный пункт, так как наличие дискриминационных условий необходимо будет доказать, и вот вопрос: может ли быть одним из таких условий приоритетность поисковой выдачи на Wildberries для разных схем работы – FBO и FBS? Юристы считают, что если удастся доказать приоритетность, вникнув в алгоритмы поиска, это может быть квалифицировано как дискриминация.
➖ создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка;
➖ нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования;
👉 Например, если продавцу приходится устанавливать высокие цены (выше рынка) на товары повседневного спроса из-за высокой комиссии маркетплейса, неподъемной логистики и хранения, он может пожаловаться и спровоцировать проверку.
Конечно, ФАС будет проверять на осуществление монополистической деятельности именно те маркетплейсы, которые подходят по этим критериям в совокупности, и чтобы признать оператора цифровой платформы доминирующим, ФАС потребуется установить наличие этих критериев.
Так, лимитов на годовую выручку маркетплейсов или лимита объема сделок в процентном соотношении от общего рынка НЕТ. Но совокупность этих условий, включая проявления “сетевого эффекта” и выявление особенностей, характерных для деятельности монополий позволяют начать проверку маркетплейса государственным антимонопольным органом по ходатайству заявителей или по собственной инициативе органа.
☝️ Однако, перед направлением жалобы в органы селлерам стоит помнить, что правообладатель платформы (маркетплейс) может попробовать доказать, что его действия / бездействия можно признать допустимыми, и победить.
И все же, принятие данных поправок означают, что селлерам, теоретически, предоставляется рычаг воздействия на маркетплейсы. При наличии каких-либо нарушений прав селлеров или действий со стороны маркетплейсов, которые перечислены в ч.1 ст 10 ФЗ “О защите конкуренции”, продавцы могут начать массово писать жалобы в ФАС, поэтому теперь назначать суммы штрафов “из головы” и жульничать стало для площадок более опасно.
📖 Ознакомиться с оригиналом документа можно – по ссылке.
✅ Кстати, такой разбор называется "правовое разъяснение документа" и разобрать юристы могут не только поправки в законы и оферты маркетплейса, но и любой важный документ (например, договор с контрагентом) и др.
Также специалисты могут проконсультировать вас на предмет законности действий со стороны маркетплейса по отношению к вам в случае любого спора, и даже составить досудебную претензию и обращение в суд.
➡️ Вы можете обратиться к нам с любой юридической и правовой проблемой, и наши юристы проконсультируют вас и помогут найти решение быстро и профессионально!
