Рождается любопытный парадокс. Ситуаций, когда есть упущенная выгода, до чрезвычайности много. Судебных исков же – предельно мало. Эксперты из юридического сообщества небезосновательно считают, что дело здесь не столько в предубежденности судов, сколько в сложности таких исков.
Какие объективные сдвиги произошли в данной ситуации, и как предпринимателям выплывать в море капиталистического плавания?
Что можно счесть упущенной выгодой?
Тот, кто избрал нелегкий путь частного предпринимателя, знает это и так. Однако для остальных расскажем.
Под упущенной выгодой подразумевают:
- нарушения условий договора,
- пренебрежение правами на интеллектуальную собственность,
- невыполнение данных гарантий и заверений.
Еще варианты:
- незаконный разрыв договорных отношений,
- срыв сроков при осуществлении работ,
- невыполнение поставок или срыв сроков этих поставок и многое другое.
Экспертное сообщество неоднократно отмечало, что наиболее уязвимые в этой части сферы – это поставки товаров, оказание услуг, подряд, а также аренда.
Золотой стандарт
Итак, как мы видим, возможностей для упущенной выгоды более чем достаточно. Даже с минимальной фантазией можно придумать еще с пару десятков случаев. К примеру, арендатор не освободил своевременно объект, в результате чего арендодатель не смог выполнить запланированную цепочку.
В чем же возникает затык, почему иски подаются чрезвычайно редко? И еще реже приводят к желаемому результату?
Юристы приводят свою точку зрения. Они говорят, что суды в принципе в силу своего “советского” менталитета крайне настороженно смотрят на истца в этом случае, заведомо подозревая, что он не добросовестен. Говоря языков печальных 90-х, хочет развести ответчика на деньги, получив выгоду буквально из воздуха, ничего при этом особо не делая.
Свою позицию юристы аргументируют тем, что очень часто вышестоящая инстанция отменяет предыдущее решение, так как считает присужденную сумму чрезмерной. Также они отмечают: пресловутого золотого стандарта, то есть типовых дел, которые можно вырезать и вставлять в учебник по юридической науке, просто нет. А нет типовых случаев – значит, нет и приличного объема наработанной практики.
Отсюда побочная проблема – сравнительно малое количество юристов, которые возьмутся за составление подобного иска. И куда более высокие расценки на другие категории дел того же объема работы. Расценки, часто недоступные для МСБ и ИП, которые часто и выступают жертвами “синдрома упущенной выгоды”.
Проще списать какую-то сумму в убыток, нежели затевать юридические бодания с весьма туманными перспективами.
Хочешь денег – обоснуй
В чем возникает сложность? Если односложно – в характере подобных убытков. Что такое неполученный доход? Это то, что лицо бы имело, если бы нарушений не произошло. То есть это чисто эвентуальная, теоретическая величина, а сам иск должен включать в себя три аспекта:
- Поведение того, кто выступает ответчиком, противоправно.
- Объем упущенной выгоды поддается исчислению.
- Явственно прослеживается связь причины и следствия – то бишь первого и второго пунктов.
То есть судье предстоит погрузиться во всю коммерческую деятельность предприятия, понять его особенности, иначе он просто не может объективизировать действительность той вероятной выгоды, которая была упущена.
Понимают ли это законодатели? Вполне. В частности, в 2015 году Пленум ВС упростил задачу, выпустив постановление за номером 25. В нем он разрешает рассчитывать убытки приблизительно, а также вероятно. 2016-й год принес постановление номер 7, в котором говорится о презумпции связи между нарушениями и убытками.
Остался один фактор, над которым предстоит поработать. Следите за руками. После постановлений ВС основная задача теперь – доказать, убедить суд в том, что истец сделал все возможное, чтобы данную выгоду получить, единственным же препятствием, сделавшим получение невозможным, стал ответчик/его действия.
То есть ахиллесовой пятой, из-за которых суды отказывают истцу, становится недоказанность безоговорочных приготовлений истца к получению прибыли. Говоря проще, то, что он не получил прибыль, могло произойти по десятку самых разных причин. Совсем не обязательно виной тому – ответчик.
Проси больше, получишь меньше?
Весьма интересные аргументы приводят эксперты, которые выявили следующую закономерность: чем ниже начальная цена иска, тем выше шансы, что требования в конечном итоге будут удовлетворены.
Отмечается, что мотивировка решений суда оставляет желать лучшего. В большинстве случаев требования, если и удовлетворяются, то частично. Исходя из каких резонов суд уменьшил сумму, непонятно. Неясно, что понравилось или не понравилось в расчетах и доказательствах.
Рецепт, который предлагают квалифицированные юристы, предельно прост. Юридическая помощь + единая методика. Если с первым в крупных городах все обстоит сравнительно неплохо, то со вторым все очень грустно. Единой методики для расчета упущенной выгоды нет и не предвидится.
А, значит, эффективным инструментом иски об упущенной выгоде в обозримой перспективе не станут. В связи с этим позволим себе дать три рекомендации, которые неплохо себя зарекомендовали:
- Договаривайтесь. Задолго до суда имеет смысл поговорить с партнерами, даже если вы рассержены. Для старых устоявшихся компаний доверие партнеров и репутация у клиентов – тоже капитал. Вряд ли этот вариант позволит полностью решить проблему, но можно получить хоть что-то.
- Классифицируйте. Предприниматели зачастую склонны путать упущенную выгоду с реальным ущербом. Реальный, а не некий гипотетический, ущерб обосновать не в пример проще. А, значит, вероятность успеха многократно выше.
- Привлекайте. Как говорилось выше, суд в данном случае заведомо смотрит на истца с прищуром. Чтобы придать вес словам, разумно привлечь третьих лиц. Здесь подойдут эксперты, в том числе, независимые, оценщики и так далее. Когда суд видит тщательно подготовленный доклад от компетентного лица, он совсем по-другому смотрит на ситуацию.
Применяя все эти правила, не забывайте про основную составляющую успеха – квалифицированную юридическую помощь. Без нее перечисленная троица останется лишь советами и не раскроет свой потенциал.
