Представьте, что вы запускаете свой бизнес и хотите привлечь для реализации проекта инвесторские денежные средства. Кроме того, вы входите в круг счастливчиков, которые уже нашли своего инвестора, готового вложить средства в ваш проект.
Что имеем? Проект есть, инвестор есть, деньги есть.
Но как все оформить? Беглый гуглинг по запросу “договор инвестирования”, “договор вложения денег” выдает пугающие результаты, что в России такой договор не предусмотрен Гражданским кодексом, а действующий закон об инвестиционной деятельности принят еще во времена РСФСР (это, кстати, правда).
Без паники. Несмотря на то, что договор инвестирования действительно не предусмотрен действующим законодательством, как отдельный вид договора, ситуация конечно же не является безвыходной. В России, как и в других странах есть инвесторы, есть получатели инвестиций, есть инвестиционные проекты и есть устоявшиеся модели, которыми можно оформить инвестиционные отношения.
Базово, таких моделей (если мы говорим об инвестировании между двумя частными субъектами) всего две - корпоративная и договорная. В этой статье мы рассмотрим договорные модели, которыми обычно оформляются инвестиционные отношения.
Начнем с того, что нашим правом предусмотрен принцип свободы договора. Это значит, что стороны могут предусмотреть в договоре те положения, которые считают нужным, а также заключить договор как прямо предусмотренный (поименованный) в действующем законодательстве, так и не предусмотренный законодательством договор (на юридическом языке он называется непоименованным, или смешанным, поскольку содержит в себе элементы нескольких договоров).
Наиболее распространенным договором в сфере инвестирования между частными лицами является договор инвестиционного займа.
Что представляет из себя такая договорная конструкция?
🔺 Во-первых, по такому договору инвестор передает получателю инвестиций (заемщику) денежные средства, составляющие сумму займа. Эта сумма может передаваться:
🔸 Единоразово - то есть одним платежом (например, на запуск проекта или закупку основных средств) или траншами (например, поэтапно в зависимости от достижения проектом определенных показателей).
🔸 С целевым назначением: когда инвестор, то есть займодавец, четко определяет на что могут быть израсходованы вложенные денежные средства (и в этом случае цель желательно определить не в формате “на открытие ресторана в селе Ромашкино”, а структурировать и изложить конкретные статьи расходов). Или без целевого назначения. Почему в договоре инвестиционного займа разумно указать цель инвестирования? Дело в том, что по общему правилу, за нецелевое расходование денежных средств инвестор вправе потребовать досрочного возврата вложенных инвестиций или иметь право расторгнуть договор досрочно. Кроме того, целевой заем позволяет инвестору получить доступ к документации проекта в целях контроля за целевым расходованием средств.
🔺Во-вторых, в отличие от обычного договора займа, где сторонами обычно указывается, что сумма займа подлежит возврату в срок не позднее, например, 6 месяцев с момента выдачи займа, в договоре инвестиционного займа, начало возврата суммы займа может быть привязано к достижению проектом определенных показателей, например, достижения точки безубыточности, или достижения прибыли в определенном объеме по результатам отчетного месяца/квартала.
В таком договоре обязательно важно предусмотреть последствия недостижения проектом плановых показателей. К таким последствиям могут быть отнесены:
🔸 Право требования инвестора вернуть всю сумму займа и уплатить определенные проценты за пользование денежными средствами (особенно, если недостижение плановых показателей произошло по вине заемщика, например, из-за явных ошибок в управлении проектом)
🔸 Договоренность о частичном возврате суммы займа (при этом, оставшаяся часть суммы займа должна быть отнесена к категории “инвесторского” риска, поскольку инвестиционная деятельности носит рисковый характер)
🔸Договоренность о том, что в этом случае сумма займа вообще не подлежит возврату, поскольку инвестиционный проект имеет высокорискованный характер (такое развитие ситуации характерно для венчурного инвестирования). Это ситуация на юридическом языке носит название “прощение долга”
🔸Договоренность о продлении срока для возврата суммы займа с пересмотром показателей, при которых сумма займа подлежит возврату. Такая ситуация приемлема тогда, когда у проекта все-таки есть возможность достичь запланированных показателей, просто в чуть более длительные сроки.
🔺В-третьих, в договоре инвестиционного займа, как правило, по особенному определяется порядок расчета дохода инвестора от вложенных денежных средств. Если обычный договор займа предусматривает процентную ставку за пользование заемными средствами (например, 10% годовых), то в договоре инвестиционного займа (хотя некоторые из них заключаются также по стандартной процентной модели), доход инвестора привязывается к финансовым показателям проекта. В этом случае, договором займа можем быть предусмотрено, что как “тело займа”, так и проценты или иная доходность инвестора, рассчитываются исходя из финансовых показателей проекта. Например:
“Заемщик обязуется возвращать займодавцу сумму займа при достижении проектом показателей по прибыли более 1 млн руб в месяц, а также выплачивать инвестору проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 5% от прибыли проекта за отчетный период, превышающей 1 млн руб.”
Дополнительно, при заключении договора займа необходимо учитывать, что заем - это по своему характеру возвратная сделка, само “тело займа” не является доходом получающей стороны, поэтому не облагается налогом при его получении. Однако если будет иметь место “прощение долга”, то у контролирующих органов могут возникнуть вопросы по поводу обоснованности такого прощения долга и возникновении дохода у получающей стороны.
Важно также отметить, что и при возврате суммы займа, само “тело займа”, которое возвращается обратно к займодавцу, не подлежит налогообложению, однако полученный инвестором доход (в виде процентов, или определенный в ином размере), будет подлежать налогообложению на стороне инвестора.
Поэтому недостижение проектом оснований для возврата долга или выплаты процентов за пользование суммой займа должно иметь документальное обоснование на случай проверки.
Еще одной разновидностью договорных конструкций, которые могут заключаться между инвестором и получателем инвестиций, является, так называемый на практике, договор инвестирования.
Как было отмечено выше, такой вид договора прямо не предусмотрен действующим законодательством, однако может быть заключен сторонами в рамках принципа свободы договора, который означает, что стороны вольны в таком договоре самостоятельно определить все его условия. Как правило, такой договор имеет следующие особенности:
🔺Во-первых, договор инвестирования, в отличие от договора займа, не подразумевает обязательной “возвратности” вложенных инвестиций, то есть в нем, в отличие от займа, превалирует его рисковый характер.
🔺Во-вторых, получение инвестором дохода от вложенных денежных средств, как правило предусматривается не в денежной форме, а иными способами. Чаще всего, это процент (или доля) от полученного проектом дохода.
Например, если инвестор финансирует разработку программного обеспечения, то инвестиционным договором может быть предусмотрена выплата инвестору определенного процента от результатов коммерциализации такого программного обеспечения на рынке.
Или, например, если инвестор финансирует строительство гостиничного комплекса, инвестиционным договором может быть предусмотрено:
🔸 получение инвестором доли дохода от сдачи номеров в гостиничном комплексе в аренду постояльцам;
🔸 или получение инвестором в собственность части номерного фонда в гостиничном комплексе для самостоятельного управления (или через единую управляющую компанию с получателем инвестиций):
🔸 или получение инвестором в собственность всего номерного фонда в гостиничном комплексе с сохранением за получателем инвестиций права на получение части дохода от сдачи номеров в гостиничном комплексе в аренду постояльцам.
Кстати, к инвестиционным договорам относят и всем нам известный договор долевого участия в строительстве, когда дольщик вкладывает денежные средства в объект, который будет построен в будущем. Такой договор полностью соответствует всем признакам инвестиционной деятельности:
🔸 на старте вложения средств объекта (многоквартирного дома) еще не существует, соответственно, дольщик, выступая инвестором, несет риск, что такой объект не будет достроен или не получит решение на ввод в эксплуатацию и вложенные средства не оправдают себя;
🔸кроме того, по результатам строительства дома, стоимость приобретаемого объекта безусловно вырастет, поскольку из “котлована”, на этапе которого цена будущего объекта, как правило, минимальна, вырастет полноценный многоквартирный дом, позволяющий оформить в нем право собственности;
🔸 по завершении строительства дольщик (инвестор) будет вправе самостоятельно распоряжаться объектом инвестирования: например, продать объект - и в этом случае доходом будет являться разница между ценой покупки и ценой продажи, или сдавать объект - и в этом случае доходом будут являться арендные платежи.
И, наконец, третьей договорной конструкцией, которая используется в рамках инвестиционных отношений между частными субъектами, являются различные виды и формы договоров о партнерстве, о совместной деятельности, об объединении капиталов и иные аналогичные формы.
Их суть сводится к тому, что стороны договариваются о:
🔸 Совместных вложениях с каждой стороны. Это могут как денежные средства (например, партнеры софинансируют совместный запуск проекта, например открытие ресторана), так и ресурсы (например, одна сторона предоставляет земельный участок, а вторая сторона обеспечивает на этом земельном участке строительство здания)
🔸 Роли каждого из партнеров в совместном проекте. Как правило, стороны разграничивают компетенции или отдельные направления, по которым они могут принимать решения. Например, кто-то отвечает за получение всех необходимых разрешений на подведение коммуникаций к земельному участку, а кто-то отвечает за ввод построенного здания в эксплуатацию. Или кто-то отвечает за финансовое планирование проекта, а кто-то за найм персонала и маркетинг.
🔸 Порядок распределения доходов в зависимости от вложенных ресурсов.
Такой вид договора на практике приводит к наиболее частым спорам, поскольку имеет под собой много переменных и оценочных категорий. Именно таким соглашениям необходимо уделять пристальное внимание при их разработке.
В одной из следующих статей мы расскажем о другой модели частного инвестирования, так называемых, корпоративных формах. А пока оцените, была ли полезна вам эта статья? Сталкивались ли вы с необходимостью заключения инвестиционных договоров?
