Как обжаловать исполнительную надпись нотариуса
Процесс совершения исполнительной надписи и возможность ее обжалования регулируется Главой XVI (ст.ст. 89 - 94) «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» (далее- Основы нотариата).
Оспаривание исполнительной надписи нотариуса возможно только в судебном порядке, двумя путями:
- по правилам главы 37 ГПК РФ (особый порядок рассмотрения),
- или в порядке заявления иска против кредитора или взыскателя, по обычным правилам искового производства.
Порядок обжалования исполнительной надписи нотариуса
Должник, получивший уведомление нотариуса, может оспорить совершение исполнительной надписи только в судебном порядке. Обжалование исполнительной надписи через обращение к нотариусу, совершившему такую надпись, или через обжалование действий нотариуса в Федеральную или региональную нотариальную палату по закону невозможно.
При судебном обжаловании у должника есть 2 варианта действий:
- Обжаловать совершение исполнительной надписи нотариусом и потребовать отмены исполнительной надписи (в том случае, если нотариус допустил какие-либо ошибки в процессе такого действия). Например, не указал в надписи обязательные сведения, совершил ее при неполном пакете документов и пр. В этом случае должник должен подать заявление в суд в особом судопроизводстве по правилам главы 37 ГПК РФ.
- Подать иск против взыскателя по исполнительной надписи (в тех случаях, когда должник не согласен с суммой задолженности или не считает бесспорной сделку, на основании которой совершена исполнительная надпись).
Например, между взыскателем и должником был заключен договор займа, но деньги по нему должник так и не получил (безденежный заем). Или получил, но частично вернул, а взыскатель скрыл этот факт и требует возврата всей суммы займа. Исковое заявление подается в суд по месту жительства или месту нахождения взыскателя.
Срок подачи такого заявления — в пределах общих сроков исковой давности - 3 года, но по отдельным сделкам он может быть меньше.
Оспаривание исполнительной надписи в особом производстве
Подать заявление об отмене исполнительной надписи в суд в особом судопроизводстве по правилам главы 37 ГПК РФ можно только, если имеется одно или несколько нарушений:
- нотариус совершил надпись на документе, по которому закон не допускает совершение такой надписи (например, на договоре займа, заключенном в обычной письменной форме, без нотариального заверения);
- в договоре-основании для совершения исполнительной надписи нет условия о праве кредитора взыскать долг таким способом, а договор ненотариальный;
- срок нарушения обязательства должником более 2-х лет;
- нотариус знал о наличии спора между сторонами сделки (например, должник направлял возражения), но он совершил исполнительную надпись) вопреки этому;
- кредитор предоставил нотариусу не все необходимые документы (например, не было уведомления должнику или расчета долга), но нотариус все же совершил исполнительную надпись;
- иные нарушения со стороны нотариуса: неверно указана сумма долга, название истребуемого имущества и пр.
Как составить заявление об отмене исполнительной надписи в особом судопроизводстве
Если должник решит обжаловать ИН в особом порядке и будет оспаривать правомерность совершения надписи нотариусом, в заявлении в суд нужно указать следующие сведения:
- название и адрес суда;
- ФИО, дату рождения, адрес и контактные данные заявителя;
- ФИО и место нахождение нотариуса, совершившего ИН;
- ФИО или наименование, адрес и идентификаторы взыскателя по ИН (дата рождения, ИНН, ОГРН и пр. - такие данные должны быть в тексте ИН);
- размер оплаченной госпошлины;
- когда было получено уведомление нотариуса о совершении ИН;
- если должник не получал уведомление нотариуса, когда и каким образом должник узнал о совершении исполнительной надписи. Например, должник получил Постановление судебного пристава о возбуждении исполнительного производства и пр.;
- в чем заключается нарушение при совершении ИН в действиях нотариуса (как было описано выше);
- нормы закона, которые нарушены нотариусом;
- доводы и доказательства, которые указывают на существенные нарушения обязательств со стороны кредитора или в его действиях (если такие действия повлияли на правомерность действий нотариуса);
- другие доказательства, которые подтверждают доводы и требования составителя заявления, например, документы о частичном или полном погашении задолженности;
- требование: например, «Прошу отменить исполнительную надпись нотариуса______ (ФИО) №____от ____г. (реквизиты исполнительной надписи), совершенную в отношении должника______ (ФИО) о взыскании задолженности по договору _____(указать документ-основание) в размере ______(сумма задолженности).» Все сведения для заполнения требования нужно брать из исполнительной надписи.
- перечень документов, прилагаемых к заявлению;
- ФИО, подпись заявителя и дату составления заявления.
Образец заявления вы можете скачать бесплатно, кликнув по картинке ниже:
Документы, которые нужно приложить к заявлению
Заявление об оспаривании ИН проводится по общим правилам искового заявления, поэтому по 1 экз. заявления нужно отправить нотариусу и кредитору, и после этого подавать заявление в суд. К нему нужно приложить следующие документы:
- квитанцию об оплате госпошлины (для физлиц- 300 руб.; для юрлиц- 6000 руб. - согласно пп.3 п.1 ст. 333.19 Налогового кодекса);
- копию документа с исполнительной надписью;
- копию уведомления нотариуса или другой документ, подтверждающий, когда и как должник узнал о вынесении ИН;
- доказательства, на которые есть ссылка в тексте заявления (квитанции, чеки об оплате, и пр.);
- доказательства направления заявления нотариусу и кредитору (почтовые квитанции, расписку нотариуса или взыскателя о получении копии заявления и пр.);
- если заявление подает представитель должника- копию доверенности с соответствующими полномочиями (нотариальную или обычную -для представителей юрлиц).
Что делать, если приставом уже возбуждено производство по исполнительной надписи
Если по судебным приставом уже возбуждено исполнительное производство, то приставу нужно направить заявление с просьбой о приостановке производства в связи с обжалованием исполнительной надписи. К этому заявлению лучше приложить копию письменного заявления, поданного в суд.
Так как исполнительная надпись может быть отменена только решением суда, нет смысла требовать от пристава прекратить производство до обращения в суд. Но пристав вправе и обязан приостановить действия по исполнительному производству, если располагает сведениями об ее обжаловании. Это и подтверждает копия заявления в суд.
Если пристав отказывает в приостановке исполнительного производства, тогда такое заявление нужно подать в суд и привлечь пристава к участию в судебном заседании в качестве заинтересованного лица. Заявление рассматривается судом в течении 10 дней.
Срок обжалования исполнительной надписи нотариуса в особом производстве
- Заявление в суд нужно направить в срок 10 дней с момента, когда должник узнал или должен был узнать о совершении ИН. Этот срок отсчитывается с момента получения должником уведомления нотариуса – по сведениям о доставке почтового отправления.
- Уклонение должника от получения уведомления (намеренное неполучение писем) не поможет ему защитить свои права, т.к. такие действия не считаются уважительными (скорее наоборот) при оспаривании ИН.
- Если должник не получил по почте уведомление нотариуса по иным причинам, например, в связи с изменением места жительства или узнал о совершении ИН от сотрудников банка, судебного пристава или других лиц, этот момент нужно постараться зафиксировать, например, попросить у сотрудника банк копию документа с ИН и указать на ней дату выдачи должнику.
- Такие доказательства понадобятся, чтобы подтвердить в суде, что срок на обжалование должником не пропущен.
- Если же должник пропустил 10-дневный срок на обжалование исполнительной надписи, заявление в суд нужно подавать только вместе с ходатайством о восстановлении срока на обжалование. В этом ходатайстве нужно указать уважительные причины, по которым срок был пропущен (нахождение в больнице, в командировке, болезнь близких родственников и пр.) и приложить подтверждающие документы (билеты, справку и др.).
- Суд сначала рассматривает ходатайство о восстановлении срока на обжалование. Если суд признает причины пропуска срока уважительными, он восстанавливает срок и принимает заявление к рассмотрению. Если же такие причины не будут признаны уважительными, суд откажет в принятии заявления к рассмотрению и возвратит его подателю.
В какой суд подавать заявление об отмене исполнительной надписи в порядке главы 37 ГПК РФ
- Заявление об отмене исполнительной надписи в связи с нарушениями, допущенными нотариусом, подается в районный или городской суд по месту нахождения нотариуса. Мировые судьи не вправе рассматривать такие заявления.
- Также, заявление об отмене исполнительной надписи может быть подано в арбитражный суд, если сделка совершена между организациями и предпринимателями (в любом сочетании), в связи с ведением экономической, предпринимательской деятельности. В этом случае основания для отмены должны быть связаны с действиями кредитора. Но в АПК нет особого порядка, такие требования рассматриваются по общим правилам искового заявления.
Порядок рассмотрения заявления об отмене исполнительной надписи особом судопроизводстве
- При рассмотрении заявления в обязательном порядке привлекается нотариус, совершивший исполнительную надпись. Также в суд вызывается податель заявления и другие заинтересованные лица — это кредитор и лица, чьи интересы могут быть затронуты решением суда.
- Неявка в заседание кого-либо из участников не мешает суду рассмотреть заявление в их отсутствие.
- Заявление рассматривается в особом порядке и в сокращенные сроки. Как правило, срок рассмотрения составляет не более 1 месяца. Но, если у судьи возникнет необходимость опросить каких-либо свидетелей или участников, или затребовать документы, срок может быть и больше.
- Особенность рассмотрения таких заявлений заключается в том, что судья только проверяет правомерность и правильность действий нотариуса, а также выясняет, не имеется ли спора о праве между сторонами сделки.
Результат рассмотрения заявления об отмене ИН в порядке главы 37 ГПК
По итогам рассмотрения заявления об отмене ИН суд выносит одно из решений:
- Об удовлетворении заявленного требования - в этом случае отменяется ИН нотариуса. На основании такого решения прекращаются все действия, которые уже были приняты для ее исполнения (прекращается ИП, отменяются аресты, запреты и пр.). После отмены исполнительной надписи кредитору придется обратиться в суд с исковым заявлением или заявлением о выдаче судебного приказа, чтобы взыскать с должника задолженность.
- Об отказе в удовлетворении требования — если суд не найдет нарушений в действиях нотариуса. Исполнительная надпись и все действия, принятые для взыскания долга, сохраняют свою силу.
Если при рассмотрении заявления суд установит, что между участниками сделки есть спор по договору (например, должник не согласен с суммой задолженности), то судья выносит не решение, а определение, в котором указывает на наличие спора между сторонами и оставляет заявление без рассмотрения. Также, суд разъясняет сторонам, что они вправе подать исковое заявление в порядке обычного искового производства.
Оспаривание исполнительной надписи через иск к кредитору
Как было сказано выше, должник вправе обжаловать совершение исполнительно надписи не только в особом порядке, но и путем подачи иска к взыскателю или кредитору по такой надписи.
Иск подается, при одновременном наличии следующих обстоятельств:
- в действиях нотариуса по совершению исполнительной надписи нет нарушений;
- должник считает, что кредитор злоупотребляет своими правами или нарушает обязательства по сделке-основанию для совершенной исполнительной надписи;
- между кредитором и должником возник спор о праве или о размере задолженности.
Такой иск должник (истец) предъявляет к кредитору (ответчик), нотариус привлекается к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования.
Самое главное для истца – заявить правильные требования к ответчику, от этого будет зависеть решение по иску. Таких требований, как правило, будет несколько:
- основное: об уменьшении суммы долга, о признании договора не заключенным, о ничтожности сделки и др.;
- дополнительные: отменить исполнительную надпись, взыскать с кредитора полученные без основания денежные средства, возмещение расходов истца и пр.
Например, если кредитор получил исполнительную надпись по договору займа, но сам не передал деньги по такому договору должнику и не сообщил нотариусу об этом, истцу (должнику) необходимо заявлять основное требование о признании договора займа не заключенным и дополнительное – об отмене исполнительной надписи нотариуса.
Остальные требования к составлению и подаче иска будут общими, как и по другим искам: порядок расчета госпошлины, доказывание, ссылки на норматив и пр.
