В каждом договоре можно выделить три составляющие его части - СТОРОНЫ, ОБЪЕКТ и СОДЕРЖАНИЕ. Такое деление имеет фундаментальное значение для планирования, заключения и успешной реализации любого договора.
Начнём с конца - с успешной реализации, которая является подчиняющей целью всех усилий договаривающихся сторон. С одной стороны, под успешной реализацией любого договора понимается гарантированное получение СТОРОНАМИ того, на что они рассчитывали. Одна СТОРОНА намерена получить качественную работу, услугу, товар. Другая СТОРОНА желает получить деньги. Это общая цель любого договора.
Но мы рассматриваем ДОГОВОР с САМОЗАНЯТЫМ, а у него есть своя особая цель - снижение НАЛОГОВОЙ нагрузки.
СТОРОНЫ договора
Тут всё просто. С одной стороны САМОЗАНЯТЫЙ, а с другой стороны:
- юридическое лицо, или;
- индивидуальный предприниматель, или;
- физическое лицо.
ОБЪЕКТ договора
Это то, ради чего СТОРОНЫ заключают договор. Сюда можно отнести товары, работы и услуги. Для многих привычнее термин - Предмет договора. ОБЪЕКТ может состоять из множества предметов, которые по своему влияют на договор и его составные части. Начнём с азов.
СОДЕРЖАНИЕ договора
Под СОДЕРЖАНИЕМ договора понимаем права и обязанности сторон, которые в договоре отражаются в виде словесных и числовых формулировок.
Планирование договора
При планировании договора, СТОРОНЫ определяются с общими и специальными целями договора. Достижение общих целей можно обсудить в комментариях к данной статье. Снижение НАЛОГОВОЙ нагрузки - специальная цель для самозанятых, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Эту цель можно достичь только в том случае, если заключение и исполнение договора с самозанятым будет соответствовать условиям, предусмотренным законом для самозанятых. В противном случае, налоговые последствия, обязательства по уплате страховых взносов, пеней и штрафов могут накрыть с головой. Назовём такие последствия - РИСКАМИ.
Риски у каждой СТОРОНЫ свои.
РИСКИ САМОЗАНЯТОГО
- потеря статуса самозанятого;
- доначисление налогов (недоимки);
- требования об уплате пеней и штрафов.
РИСКИ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ, ЮРИДИЧЕСКОГОЛИЦА
- переквалификация договора гражданско-правового характера на трудовой, с последующими доначислениями налогов, страховых взносов, пеней и штрафов (часть 4 статьи 11, статья 19.1. ТК РФ, статья 122 НК РФ);
Теперь важно уяснить, какие требования закона нельзя нарушить при заключении договора. Такие требования в законе делятся на две группы – запрет определённой деятельности и деятельность которая не запрещена, но она не подпадает под режим налогообложения самозанятого, облагается налогом в общем порядке.
Так, в части 2 статьи 4 Федерального закона № 422-ФЗ от 27.11.2018 "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход" перечислены виды деятельности, которыми не может заниматься самозанятый. То есть, совершая сделку вопреки установленному запрету, самозанятый потеряет статус самозанятого, а ИП или юридическое лицо приобретёт обязанность налогового агента по исчислению и оплате НДФЛ, страховых взносов, обязанность по уплате штрафов. К числу установленных запретов относятся следующие:
- реализация подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации в соответствии с законодательством РФ;
- перепродажа товаров, имущественных прав, за исключением продажи «личных вещей»;
- добыча и (или) реализация полезных ископаемых;
- найм работников;
- ведение предпринимательской деятельности в интересах третьих лиц на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров;
- оказание услуг по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах третьих лиц, за исключением оказания таких услуг с применением кассы третьего лица.
Следует иметь ввиду и отслеживать годовой доход самозанятого (что физически невозможно, но тактически можно обезопаситься), который не может превышать 2 400 000 рублей. Ближе к концу календарного года, ИП и юридическое лица рискуют, подписывая самые правильные договоры с самозанятыми, поскольку сам самозанятый может не отследить превышение суммы. Разберём на примере, к каким последствиям приведёт переплата самозанятому (сверх 2,4 млн. руб.) на 50 000 рублей.
При первой налоговой проверке любой СТОРОНЫ договора, налоговая выставит требование ИП/юридическому лицу об уплате НДФЛ за самозанятого в размере 13% - 6 500 руб., + страховых взносов 27 % -13 500 руб., + штраф 20% от неуплаченной суммы - 4 000 руб. = итого 24 000 руб.
По этой причине, в каждом договоре следует вносить условия относительно обязанности самозанятого об уведомлении своего контрагента о том, что его годовой доход составил сумму 2 400 000 рублей, до даты совершения платежа, который может превысить допустимый лимит. Такую обязанность следует подкрепить хорошим штрафом, который компенсирует все убытки.
Но на этом наше планирование не заканчивается. Впереди самый тонкий момент – западня!
В части 2 статьи 6 Закона № 422-ФЗ содержится перечень видов деятельности не запрещённой для самозанятого, однако доходы поступающие от такой деятельности не подпадают под специальный налоговый режим самозанятьго, следовательно заключение договора с указанием таких товаров, работ, услуг и т.п., приведёт ИП и юридические лица к последствиям, приведённым в примере с переплатой.
Вопрос предельно важен, перечислим такие виды деятельности, доходы от которых не подпадают под специальный налоговый режим самозанятого:
- доходы, получаемые в рамках трудовых отношений (самый насущный РИСК, разберём его отдельно);
- доходы от продажи недвижимого имущества, транспортных средств;
- доходы от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений);
- доходы от продажи «личного» имущества (сюда не входят производимые самозанятым товары);
- доходы от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов;
- доходы от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом;
- доходы от оказания / выполнения самозанятыми услуг / работ по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками выступают работодатели или лица, бывшие работодателями менее двух лет назад (речь о том, что если ИП или юрлицо решат перевести своих сотрудников на спец режим налогообложения, то даже если эти сделки будут идеальными договорами гражданско-правового характера, то нужно ждать 2 года, со дня увольнения соответствующих сотрудников);
- доходы от уступки / переуступки прав требований;
- доходы получаемые самозанятыми в натуральной форме;
- доходы от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности.
Таким образом, нельзя заключать с самозанятым договоры, доходы самозанятого от которых указаны выше.
Представляется целесообразным рассмотреть самую востребованную и пограничную ситуацию, когда ИП или юридическое лицо намерены вместо найма сотрудников по трудовым договорам, нанимать самозанятых.
Тут не очевидная тонкая грань, о которой мало информации в инфо-поле. Но ряд экспертов всё же коснулись данной проблематики.
Договор с самозанятым не должен иметь все признаки трудового договора. Если мы не пишем в названии «ТРУДОВОЙ ДОГОВОР», а пишем «Договор гражданско-правового характера» или пишем просто –«Договор», то для налоговой это ничего не меняет, если из содержания договора следует, что самозанятый выполнял трудовую функцию. В этой ситуации налоговая на все платежи таким самозанятым, доначислит работодателю НДФЛ, страховые взносы и штрафы к уплате.
Заключение договора
При заключении договора важно удостовериться в наличию у конкретного физического лица статуса САМОЗАНЯТОГО. Это можно сделать на сайте ФНС, в разделе «Проверить статус налогоплательщика налога на профессиональный доход (самозанятого)». Для этого необходимо знать ИНН соответствующего физического лица и указать текущую дату действия статуса.
Из договора следует исключить по максимуму условия, которые являются обязательными для трудовых договоров. К таким относятся условия о соблюдении правил внутреннего трудового распорядка, предоставлении рабочего места, предоставление работы, ежемесячные выплаты, не зависящие от объёма выполненных работ и оказанных услуг, административное подчинение в структуре штатной численности и так далее.
Реализация договора
При реализации договора, следует не дополнять его теми видами деятельности, в силу которых самозанятый утратит свой статус или довод выйдет за пределы специального налогового режима. Потеря самозанятым права на специальный налоговый режим, для заключивших с ним договоры ИП или юридических лиц повлечет недоимку и штрафы, поскольку их налоговые последствия существенно скорректируют при пересчете
