Американские граждане и #резиденты #США, а также большинство американских юридических лиц обязаны раскрывать информацию о наличии у них прав в отношении банковских и финансовых счетов, открытых вне США. Причём такая обязанность предусматривается сразу двумя актами: the Foreign Bank Account Reporting (#FBAR, Title 31), the Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA, Title 26). Раскрытие информации согласно FBAR не освобождает от раскрытия по режиму #FATCA и наоборот.
Режим раскрытия иностранных банковских и финансовых счетов согласно FBAR представляется более сложным и сопряженным с более высокой ответственностью, чем режим FATCA. Так, американские лица (U.S. persons), к коим относятся:
· Граждане США;
· Резиденты США;
· Юридические лица, учрежденные согласно законодательству США,
обязаны раскрывать информацию о наличии у них прав на открытые в иностранных банковских, финансовых и иных учреждениях счетов, если совокупный размер денежных средств на всех таких счётах превышает $10,000 в любое время в течение календарного дня.
I. U.S. PERSONS. Фактическое место проживания гражданина или резидента США не влияет на обязанности FBAR. Резидентство физических лиц определяется согласно налоговому законодательству. Однако, соглашения об избежании двойного налогообложения США с третьими странами не может изменять статус резидента для целей FBAR. К примеру, если лицо признается налоговым резидентом США согласно внутреннему налоговому законодательству США, однако является резидентом Норвегии по соглашению между США и Норвегии, то для целей FBAR такое лицо будет рассматриваться все же американским резидентом, несмотря на приоритет международного соглашения перед внутренним законодательством #США.
Под «американскими юридическим лицом» в данном случае понимаются все виды юридических лиц, образованных согласно законодательству Соединенных Штатов Америки, в том числе limited liability company, корпорации, партнерства, трасты. Даже если limited liability company будет рассматриваться в качестве нерезидента США по налоговым правилам, для целей раскрытия банковских счетов FBAR такая компания будет всё равно признаваться американским юридическим лицом. Этот факт следует учитывать иностранным учредителям американского #LLC, которое формально будет является собственником банковских счетов, открытых вне США.
II. БАНКОВСКИЕ И ФИНАНСОВЫЕ СЧЕТА. Счетами, информация о которых подлежит раскрытию американскими лицами являются банковские и финансовые счета в банковских учреждениях за пределами США, а также ряд финансовых счетов:
· Брокерские счета, счета по учёту деривативов и иных финансовых инструментов;
· Фьючерсные и опционные счета;
· Страховые и пенсионные счета с определяемым размером накопления и/или выплат;
· Паевые инвестиционные счета и иные счета, представляющие из себя пул денежных средств.
На сегодняшний день к финансовым счётам не относятся счета, открытые хедж-фондах и частных инвестиционных фондах, а также счета криптовалюты. Для этих видов счетов не требуется раскрытие согласно FBAR.
Для целей FBAR счёт, открытый в отделении американского банка, физически расположенного в Нидерландах будет рассматриваться в качестве иностранного финансового счета. Если финансовые инструменты приобретены через лицензированного американского брокера в США, то такие инструменты не будут рассматриваться в качестве иностранных.
III. МИНИМАЛЬНЫЙ СОВОКУПНЫЙ РАЗМЕР ДЕПОЗИТОВ. Американское лицо обязано раскрывать информацию о всех иностранных банковских или финансовых счётах, если совокупный размер денежных средств или стоимости активов, учитываемых на всех иностранных счётах лица превышает $10,000 в год. К примеру, если у американского лица открыты три иностранных банковских счёта в размере $3000, $5000 и $4000, то лицо обязано раскрыть информацию о всех трёх банковских счётах, поскольку совокупный размер денежных средств по всем таким счётам ($12,000) превышает порог FBAR $10,000.
Указанный порог в $10,000 определяется на любой момент календарного года. То есть, если на 1 июня у лица на счёте имеется $12,000, а на конец года всего лишь $6000, то такой счёт всё равно подлежит раскрытию. Если же учитываемый на счёте актив имеет выражение в иностранной валюте, то лицо обязано определить максимальный размер по счёту исходя из курса валют на конец календарного года. Обычно, налоговый орган руководствуются курсами валют, фиксируемыми Казначейством США. Банковский счёт подлежит раскрытию даже в случае, если он не генерирует каких-либо доходов для владельца счёта (скажем, в виде процентов).
IV. ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАВА НА БАНКОВСКИЕ И ФИНАНСОВЫЕ СЧЕТА. Обязанность по раскрытию иностранных банковских и финансовых счетов согласно режиму FBAR существует, если у американского лица имеются юридические права в отношении соответствующего счета. Под юридическими правами понимаются следующие полномочия:
· Наличие юридического титула в отношении счёта (даже если фактическим бенефициаром счёта выступает третье лицо, в том числе иностранное);
· Наличие прав представителя, агента, номинала, уполномоченного лица по доверенности или в силу иных обстоятельств;
· Наличие у лица контроля в размере более 50% от общего количества акций, голосов, стоимости активов над юридическим лицом-владельцем счета;
· Наличие права подписи в платёжном поручении на распоряжение средствами, находящимися на иностранном банковском или финансовом счёте;
· Ряд иных оснований.
Таким образом, даже если вы являетесь исключительно номинальным владельцем счёта, вы все равно обязаны раскрывать его для целей FBAR. Наличие доверенности на представителя также создает обязанность у лица производить раскрытие информации.
Важно помнить, что обязанность раскрытия счетов согласно режиму FBAR лежит на всех уполномоченных лицах. К примеру, если учреждённое в США LLC с двумя участниками, одно из которых обладает 60% голосов на общем собрании участников, а второе владеет 60% прав на активы LLC, то оба таких лица обязаны производить раскрытие всех иностранных счетов LLC. Также, обязанность по раскрытию будет иметься у каждого лица, которое обладает доверенностью от такого LLC на распоряжение счетами и у лиц, которые вправе проставлять свою подпись на платежном поручении. Если счёт находится в совместной собственности супругов либо иных лиц, имеющих право совместной либо долевой собственности или права распоряжения счётом, тогда каждый из супругов или таких лиц обязан производить раскрытие информации о счётах. Однако для супругов есть исключение в ситуации, когда один из супругов должным образом произвёл раскрытие информации и оба супруга подписали форму 114а.
Поскольку несоблюдение обязанностей FBAR влечёт достаточно крупные штрафы, я не рекомендую принимать права распоряжения иностранными банковскими счетами в виде доверенности или каких-либо корпоративных полномочий, если в этом нет прямой необходимости.
V. ОТЧЕТНОСТЬ FBAR. Раскрытие иностранных банковских и финансовых счетов по режиму FBAR производится исключительно в электронной форме FinCEN Form 114 на сайте Financial Crimes Enforcement Network.
Раскрытие должно быть произведено до 15 апреля года, следующего за отчётным. Возможно предоставление отсрочки на шесть месяцев (по 15 октября). Информация об иностранных банковских и финансовых счётах должна храниться заявителем минимум пять лет. Материалы должны содержать (1) наименование владельца каждого счёта, (2) номер каждого счёта и иные платёжные реквизиты, (3) наименование и адрес иностранного финансового учреждения или иного лица, поддерживающего счёт, (4) типа счёта, (5) максимальный размер средств, расположенных на счёте.
Вячеслав Кутузов
Эксперт по американскому и международному налогообложению
Нью-Йорк, США
www.kutuzov.expert
