Что делать, если не выдают трудовой договор, или работодатель вообще отказывается его составлять? По закону, обязанность оформления отношений между работником и работодателем возлагается на работодателя.
Но случаи, когда работник трудится на предприятии без договора в течение нескольких месяцев, встречаются довольно часто. Причем. зачастую такая ситуация устраивает и самого не трудоустроенного гражданина.
Трудовой договор является основополагающим документом, который фиксирует факт трудоустройства сотрудника и основные условия выполнения им трудовой деятельности. Работать без этого документа можно только при наличии альтернативы — гражданско-правового договора, который фиксирует факт оказания человеком платных работ.
Работодателю выгодно не оформлять с работником официальных трудовых отношений и этому есть причины:
- можно не предоставлять работнику ежегодный оплачиваемый отпуск, не оплачивать больничный, ведь нормы Трудового кодекса на не оформленного сотрудника не распространяются.
- нет необходимости перечислять налоги, что позволяет значительно сэкономить.
- нет необходимости четко устанавливать сроки для уплаты заработной платы, ее точных размеров.
- есть возможность в любой момент прекратить трудовые отношения, игнорируя гарантии, которые установлены в трудовом законодательстве.
Ну а если расчеты с фактическим работником ведутся в конверте, то это еще одна история — нарушение налогового законодательства (по уплате НДФЛ) и законодательства об уплате обязательных взносов в Пенсионный фонд РФ, фонды обязательного медицинского страхования и на страхование от несчастных случаев на производстве.
Случай, который произошел с моей знакомой продавщицей Людмилой
В течение полугода она работала в торговом центре на должности продавца без оформления. Работодатель принял решение уволить ее, и отказался выплачивать заработную плату за последние два месяца работы, аргументируя это тем, что его не устраивало её отношение к работе.
Она с жалобой обратилась в трудовую инспекцию. В ходе разбирательств начальник заявил, что такая гражданка никогда у него не работала. Доказательствами обратно выступили записи из кассового журнала, показания свидетелей, записи с камер видеонаблюдения.
Суд обязал его выплатить заработную плату за две месяца, покрыть все неоплаченные за этот период налоговые издержки, уплатить штраф в размере 80 000 рублей, компенсировать все судебные расходы.
Что же нужно сделать каждому устроившемуся на новую работу, чтобы не попасть в такую ситуацию. Рассмотрим по шагам.
Шаг 1
Ознакомьтесь с условиями, при выполнении которых между работником и работодателем возникают трудовые отношения и заключается трудовой договор в письменной форме:
- согласно ч. 1 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ;
- трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 3 ст. 16 ТК РФ).
В соответствии с ч. 1 ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.
Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.
Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.
При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, – не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).
Шаг 2
Потребуйте оформить трудовой договор в письменной форме.
Направьте работодателю (его представителю) заявление о заключении трудового договора в письменной форме. Рекомендуем подготовить 2 экземпляра заявления: первый отдайте работодателю (его представителю), а на втором попросите поставить отметку о принятии (регистрационный номер, дата, должность, Ф.И.О. и подпись принявшего сотрудника) и оставьте у себя. В случае если работодатель (его представитель) отказывается принять заявление либо ставить отметку о принятии, отправьте заявление заказной корреспонденцией (письмом) с уведомлением о вручении и описью вложения.
Вне зависимости от того, сколько дней (менее или более трёх) прошло с момента Вашего фактического допуска к работе, работодатель обязан заключить с Вами трудовой договор в письменной форме. Если заключение договора состоялось до истечения 3-дневного срока с момента допуска к работе, ответственность с работодателя снимается.
Если работодатель не заключит с Вами трудовой договор в письменной форме, перейдите к шагу 3.
Шаг 3
Для решения возникших разногласий с работодателем обратитесь в компетентные инстанции.
Для предотвращения трудового спора направьте обращение:
- в государственную инспекцию труда своего региона (в т.ч. через интернет-сайт онлайнинспекция.ру
- городскому, районному или специальному прокурору;
- в профсоюзную организацию (при наличии).
Для разрешения возникшего трудового спора направьте:
- заявление в комиссию по трудовым спорам (при наличии) – в течение 3 месяцев;
- исковое заявление в районный (городской) суд по адресу работодателя или по месту жительства заявителя – в течение 3 месяцев.
Примечание: не подлежит восстановлению 3-месячный срок на обращение в суд, если этот срок пропущен в результате обращения в государственную инспекцию труда, профсоюзную организацию или к прокурору.
По требованиям статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях, работодатель, который допустил сотрудника к работе, но не оформил его должным образом, привлекается к ответственности в виде штрафа в 10 000-20 000 рублей для должностного лица и 50 000-100 000 рублей для юридического.
Кроме того, попутно могут насчитать и другие нарушения, вытекающие из неоформленных трудовых отношений.
Вывод: если вы принимаете работника, но никак его не оформляете и при этом есть признаки трудовых отношений, то считается, что у вас с ним возникли трудовые отношения, как если бы трудовой договор был заключен.
Какова вероятность проверки
Сейчас действует мораторий на проведение плановых проверок малого бизнеса. Но мораторий не защищает от внеплановых проверок. Поводом для внеплановых проверок ГИТ чаще всего становится жалоба работника.
Иными словами, проверку может спровоцировать любой конфликт с работником, если тот в отместку пожалуется на то, что трудовые отношения с ним не были оформлены как положено. От этого риска не застрахован никто. Лучший вариант: оформить трудовой договор, не дожидаясь конфликтной ситуации.
НО, работодателю зачастую тоже нужны официально оформленные трудовые отношения
Правильно оформленные трудовые отношения нужны не только работнику, но и работодателю.
Во-первых, официальные трудовые отношения дают работодателю не только обязанности, но и права: например, право требовать соблюдения внутреннего трудового распорядка, возможность заключать договор о полной материальной ответственности, когда сотруднику вверены материальные ценности.
Кроме того, официальные трудовые отношения дают работникам уверенность в их постоянстве, а когда люди настроены на долгую работу, они более мотивированы работать не кое-как, что в конечном итоге положительно повлияет на эффективность вашего бизнеса.
Подписывайтесь на наш канал, чтобы не пропустить следующие разборы популярных вопросов охраны труда и трудового законодательства.
