Разбираем схематоз по созданию «дружественной» кредиторки
Одна из самых интересных схем при создании «дружественной» кредиторки – агентский договор. И действительно, агентский договор – замечательная вещь: свел продавца и покупателя, исполнителя и заказчика, и получил свое, ничем кроме договора не ограниченное, вознаграждение. В чем особенности такой схемы и так ли легко включиться в реестр кредиторов по задолженности, возникшей из агентского договора, мы обсудим в этой статье.
Про агентскую схему
Агентский договор бывает двух видов:
- договор, в котором Агент выступает от имени Продавца/Исполнителя, т.е. осуществляет поиск клиента, с которым в дальнейшем заключает договор лично Продавец или Исполнитель;
- договор, в котором Агент выступает вместо Продавца/Исполнителя, т.е. договор купли-продажи или оказания услуг заключается с самим Агентом.
В обоих случаях все расходы по агентскому договору несет не Агент, а Заказчик (Принципал). Он же и выплачивает агентское вознаграждение.
Агентские отношения регулируются главой 52 Гражданского кодекса и условиями самого агентского договора.
Чем же хорош агентский договор для создания кредиторской задолженности? Да тем, что практически любую хозяйственную сделку Должника можно «прицепить» к агентскому договору.
Например:
- осуществляет Должник оптовую торговлю дверьми – агентский договор на поиск оптовых покупателей;
- производит мясные консервы – агентский договор на поиск дистрибьютеров;
- оказывает услуги по клинингу – агентский договор на поиск, информационное сопровождение и подготовку документов на участие в конкурсах на заключение договоров клининговых услуг.
Так что агентский договор заслуженно пользуется популярностью при создании «своей» кредиторки. Однако борьба с включением в реестр «левых» кредиторов идет не на жизнь, а на смерть. И с агентской схемой также можно справиться.
Хочу сразу отметить, что в агентской схеме чаще всего используется первый вид договора, в котором Агент только ищет клиентов, но не принимает на себя обязательства осуществить поставку товара или оказать услугу. И это понятно, ведь «дружественного» кредитора редко готовят заранее, красиво вписав его наличие в действующий макет бизнеса. Поэтому, когда на горизонте уже маячит банкротство, должники «задним числом» активно рисуют агентские договоры на все возможные крупные и не очень сделки.
Однако и второй вид договора используется теми компаниями, которые заранее смотрят в будущее, ну или просто «немного» регулируют свое налогообложение. :)
Как отказывают
Индивидуальный предприниматель Смаль А.С. обратился с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «Орион» на сумму 50 млн рублей. Требования кредитора вытекали из агентского договора, в соответствии с которым ИП Смаль А.С. обязался поспособствовать заключению договора об инвестиционной деятельности с ООО «Девелопмент-СПБ». К заявлению были приложены копии Агентского договора, отчета и Акта с согласованной стоимостью работ Агента.
Суды первой и апелляционной инстанции посчитали, что задолженность правомерна, и включили ее в реестр требований «Ориона» несмотря на возражения иных кредиторов. Арбитражный суд Московского округа отменил судебные акты и отправил дело на новое рассмотрение. Суд посчитал, что заявителем не доказаны следующие моменты:
- в материалах судебного дела отсутствуют оригиналы первичной документации, они же не представлялись на обозрение суда, в протоколе такая информация отсутствует;
- согласованная Актом сумма задолженности в 50 000 000 рублей не имеет обоснования. В Агентском договоре сумма вознаграждения Агента установлена в размере 5% от суммы заключенных и зарегистрированных в установленном порядке сделок по Договору об инвестиционной деятельности. По факту же в деле отсутствует оценка выполненных по Договору об инвестиционной деятельности услуг и расчет пятипроцентного вознаграждения;
- отсутствуют доказательства реальности оказанных услуг, т.е. не представлен Договор об инвестиционной деятельности с ООО «Девелопмент-СПБ» и вся первичная документация к данному договору;
- не исследовался вопрос ценообразования оказанных услуг по Договору об инвестиционной деятельности;
- не дана оценка доводам об аффилированности Заявителя и Должника.
Скачать судебную практику по делу можно у нас на сайте, где и есть оригинал этой красоты-)
И еще один пример
В рамках дела о банкротстве ЗАО «СК Строймонтаж» в реестр обратился кредитор ООО «Комфорт-девелопмент» с задолженностью, вытекающей из агентского договора. Агентский договор принадлежал ко второму виду, то есть Комфорт-депелопмент заключало Договоры с потребителями услуг от своего имени, а ЗАО «СК Строймонтаж» являлось исполнителем услуг. К агентскому договору заявитель представил 30 актов, 19 договоров с контрагентами и копии агентских отчетов. Также дополнительно были представлены копии доверенностей на представителей, которые подписывали акты и согласовывали отчеты агента.
Несмотря на это суд первой инстанции отказал во включении заявителя в реестр требований, апелляция решение суда поддержало. Основания для отказа суд указал следующие:
- к отчетам Агента не приложены доказательства расходов, понесенных за счет Должника;
- из представленных 19 договоров с контрагентами 6 никак не связаны с предметом агентского договора;
- отсутствуют доказательства фактического исполнения оставшихся 13 договоров, т.е. не представлена первичная и закрывающая документация, доказательства поступления оплат по данным договорам;
- первичная учетная документация признана не подписанной, т.к. доверенности на представителей (подписантов) не содержат образцов росписей, что не дает возможным установить, что акты и отчеты подписаны именно этими лицами. Также должником не представлен подписанный руководителем и согласованный главным бухгалтером список лиц, которые имеют право подписывать от имени общества документы первичного учета;
- агентский договор содержит пункт, в соответствии с которым полученные Агентом платежи по заключенным контрактам перечисляются им на счет должника за вычетом вознаграждения. Таким образом оплата вознаграждения должна была проводиться зачетом взаимных требований. Изменений к агентскому договору не представлено.
Выводы и рекомендации
Итак, агентская схема при создании «дружественной» кредиторки может быть обречена на провал, если конечно кредитор заранее не предусмотрел все возможные ошибки. Чтобы быть уверенным, что задолженность будет включена в реестр требований, нужно соблюсти следующие условия:
1. агентский договор должен быть фактически заключен в указанную на нем дату;
2. договор и все остальная документация должны быть подписаны уполномоченными лицами, у кредитора должны быть оригиналы или заверенные (лучше нотариально) копии документов, подтверждающих данные полномочия;
3. к агентскому договору обязательно нужно приложить оригиналы (заверенные копии) следующих документов:
- отчеты агента в соответствии с договором,
- акты оказанных услуг,
- документы, подтверждающие понесенные расходы,
- платежные поручения/квитанции об оплате понесенных расходов,
- заключенные договоры с контрагентами, вытекающие из условий агентского договора, и вся первичная документация, подтверждающая оказание услуг/реализацию товаров и оплату;
4. если отчет агента или акт не содержит расчета вознаграждения (при процентном его исчислении), то необходимо документально доказать сумму задолженности;
5. ну и конечно не желательно вести бизнес с аффилированными компаниями или, по крайней мере, не оставаться им должными!
По всем вопросам работы с кредиторской задолженностью вы можете смело обращаться в «Игумнов Групп».
Информация в статье актуальна на дату публикации на нашем сайте igumnov.group.
Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.
__
Игумнова Анна
старший партнер "Игумнов Групп", эксперт по сохранению активов, юрист-судебник
Специализация: подготовка и сопровождение сделок с недвижимостью и землей в предбанкротный период. Судебная защита интересов добросовестного приобретателя. Организация и сопровождение публичных торгов по реализации имущества должника.
Ссылка на оригинал статьи ниже, а также там куча других полезностей. Мы будем очень рады вашим комментам, лайкам, подпискам и уж совсем мы без ума от дислайков-)
https://igumnov.group/kak-kontrolirovat-bankrotstvo-cherez-agentskij-dogovor