Согласно подп. 14 п. 2 ст. 337 НК РФ видами ДПИ признаются соль природная и чистый хлористый натрий. А в подп. 6 п. 2 ст. 337 НК РФ упоминаются такое ДПИ как каменные соли. Все эти ДПИ состоят полностью или почти полностью из NaCl (хлорид натрия или хлористый натрий).
Соль добывают следующими способами:
- Самосадочная соль добывается со дня соленых озер. Например, так ведется добыча на озере Баскунчак.
- Садочная соль добывается путём естественного испарения садочной рапы в искусственных плоских бассейнах.
- Каменная соль добывается из недр шахтным способом.
- Выварочная соль добывается путём выпаривания из соляных растворов (из естественных подземных рассолов или полученных методом накачивания водой через буровые скважины пластов каменной соли).
Как же определить, что в каждом из этих случаев будет признаваться добытым полезным ископаемым?
Чистый хлористый натрий
Первая подсказка законодателя состоит в том, что он различает соль природную и чистый хлористый натрий. Природная соль, очевидно, может иметь примеси. Этому ДПИ будет соответствовать соль, которая берется из природы без переработки. Этому варианту, казалось бы, будет соответствовать соль самосадочная и каменная.
Логично предположить, что чистый хлористый натрий - это соль, которая была добыта в чистом виде. Следует отметить, что даже пищевая соль сорта «Экстра» не обязана содержать 100% хлорида натрия. Поэтому термин «чистый хлористый натрий», по-видимому, не означает стопроцентную чистоту, но означает высокое содержание NaCl. Выварочная и садочная соль наиболее соответствует этому требованию.
Но можно ли считать выпаривание воды добычной операцией? Если обратиться к Постановлению Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64, то ключевой признак добычной операции, что она сохраняет существенные природные свойства минерального сырья. Выварочная соль имеет содержание NaCl не менее 98%, а в галите (каменная соль), из которой ее получают, содержание хлористого натрия может быть 96,5%. Налицо обогащение, значит вываривание – это не добыча.
Из скудной судебной практики (дела № А40-121227/2010 и № А19-29380/04-15-32) мы видим, что при добыче соли скважинным способом ДПИ признается не руда (каменная соль) и не раствор, а чистый хлорид натрия, который содержался в растворе. Этот подход не выглядит обоснованным, так как суды сами признают, что поваренная соль, не теряя свойств, присущих каменной соли, приобретает дополнительные характеристики. Приобретение свойств (повышение содержания NaCl) – это изменение свойств, то есть признак переработки.
Второй претендент на роль такого ДПИ как чистый NaCl - садочная соль – в принципе, не может быть ДПИ, поскольку добывается не из недр. Согласно ст. 336 НК РФ только добыча из недр и отходов является объектом НДПИ.
А вот самосадочная соль добывается со дна водоема. Закон о недрах говорит, что недра находится ниже дна водоема. Если согласиться с тем, что дно - это не имеющая толщины граница между водой и подстилающим ее грунтом, то самосадочная соль находится в недрах. Но все-таки место для сомнений остается: не зря же говорят, что соль лежит на дне.
Искусственное удлинение добычного процесса для целей НДПИ
Если допустить, что ситуаций, в которой ДПИ мог бы быть признан чистый хлористый натрий сугубо с позиций Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 № 64, не существует, то как можно объяснить наличие в НК РФ указание на несуществующее ДПИ? Можно предположить, что законодатель задумал искусственно удлинить добычной процесс для целей НДПИ: выпаривание признается добычной операцией в силу закона.
В НК РФ есть и другие такие случаи. Например, для золота добыча продлена аж до концентратов; для нефти прямо указано, что она должна быть обезвожена, обессолена и стабилизирована.
Этот подход работает применительно к добыче соли из естественных подземных рассолов, но вызывает сомнение, что он применим к добыче соли из искусственных растворов. Метод подземного растворения соли является специальным видом добычных работ, поскольку соляная руда добывается не в своём природном состоянии, а путем её перевода в раствор. Но если на поверхность поднимается раствор, то не раствор ли следует признать ДПИ!?
Для того, чтобы ответить на этот вопрос, необходимо разобраться в вопросе, применима ли в данном случае концепция искусственного удлинения добычного процесса до момента получения чистого хлористого натрия. Наш анализ требует ответить на этот вопрос отрицательно, поскольку в п. 3 ст. 337 НК РФ, которым предусмотрены ДПИ, полученные специальной добычей, отсутствуют указания на чистый хлористый натрий типа того, которое есть в подп. 14 п. 2 ст. 337 НК РФ. Поскольку п. 2 ст. 337 НК РФ безразличен для ДПИ, добытых специальными видами добычных работ, то мы и делаем вывод, что ДПИ в рассматриваемой ситуации должен быть признан раствор.
Каменная соль
Каменная соль и природная соль – это синонимы. Как же отделить ситуации, в которых каменная соль признается ДПИ, предусмотренным подп. 14 п. 2 ст. 337 НК РФ, от ситуаций, в которых каменная соль признается ДПИ из подп. 6 п. 2 ст. 337 НК РФ?
Как нам кажется, делать это надо по цели использования: каменная соль - это химическое сырье, а природная - это сырье для пищевой промышленности. О том, что определяет цель использования, написано в отдельном материале, посвященном снижению Крента.