Запрет на выплату дивидендов в соответствии со статьей 9.1 Закона о банкротстве и положениями постановления Пленума ВС РФ № 44
В 2020 году вступила в силу ст. 9.1 Закона о банкротстве. Статья дает возможность ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям кредиторов. Вместе с тем, она запрещает компаниям, попавшим под действие моратория, выплачивать дивиденды, доходы по долям (паям), а также распределять прибыль между учредителями (участниками).
С 1 апреля 2022 года Правительство ввело мораторий в отношении всех юрлиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей. Исключение составили застройщики, чьи объекты внесены в реестр проблемных объектов.
При этом, как отметил Пленум Верховного суда РФ в своем постановлении от 24.12.2020 года № 44, мораторий предоставляет лицам, на которых он распространяется, преимущества - в частности, освобождает их от уплаты неустойки и иных финансовых санкций.
Как кредитору узнать о нарушении запрета - постконтроль за соблюдением моратория
В настоящее время все чаще поднимаются следующие вопросы:
1. Кто должен контролировать соблюдение запрета на выплату дивидендов?
2. Как можно узнать о нарушении запрета?
3. Может ли кредитор узнать о выплате должником дивидендов?
Кредитору легко получить информацию о нарушении запрета, если его совершило крупное и публичное акционерное общество, публикующее решения собраний акционеров или торгующее акциями на бирже. Совсем другая история с ООО или непубличным АО.
Из текста закона напрямую не следует, кто и как должен выполнять такой контроль и должен ли вообще. Ассоциации российских банков направила в Банк России обращение, в котором задала вопрос: Обязаны ли банки контролировать исполнение должником запрета на выплату дивидендов и распределение прибыли в период действия моратория на банкротство?
Центробанк ответил следующее:
«На наш взгляд, положения статей 9.1 и 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не устанавливают непосредственно обязанности банка контролировать исполнение должником, на которого распространяется действие моратория на возбуждение дел о банкротстве, запрета на выплату дивидендов, распределение прибыли.
Вместе с тем, полагаем, что банки вправе устанавливать, в том числе во внутренних документах, договорах с клиентами, дополнительные процедуры приема к исполнению распоряжений о переводе денежных средств».
То есть банк не обязан контролировать исполнение запретов, но может, например, не исполнить платежное поручение о выплате дивидендов, если это предусмотрено его внутренними регламентами или договорными обязательствами с клиентом.
Стоит отметить, что в делах о банкротстве обязанность по контролю за расходованием денежных средств банкрота возложена на банки, которые производят проверку по формальным признакам, определяя очередность платежа на основании данных, имеющихся в расчетном документе.
Видится, что если бы законодатель возложил на банки еще и обязанность контролировать исполнение запрета на выплату дивидендов в период моратория, это упростило бы кредиторам жизнь. Особенно тем, которые лишены возможности узнать о выплате дивидендов непосредственно в момент их выплаты или в ограниченном будущем, поскольку такая информация является банковской и(или) налоговой тайной.
Определенную информацию кредитор может получить из годовой бухгалтерской отчетности, но тут имеется существенная проблема – отчетность становится публичной в определенные сроки.
Соответственно, пассивный кредитор может узнать о нарушении запрета на выплату дивидендов и распределение прибыли только по прошествии значительного периода времени.
По причине того, что в законе и разъяснениях отсутствует регламентированная процедура контроля, уместно говорить о постконтроле соблюдения запрета на выплаты дивидендов в частности и правильности применения моратория в целом. В данном случае постконтроль – это мероприятия по изучению деятельности юрлица и соблюдения им законодательства в отношении уже совершенных действий, то есть постфактум.
По сути, именно про постконтроль говорится в разъяснениях ФССП России, содержащихся в письме от 11.04.2022 года (официально опубликовано не было).
Так, если должник просит приостановить исполнительное производство в связи с мораторием на банкротство, то судебный пристав-исполнитель устанавливает, есть ли для просьбы реальные основания. Кроме того, судебный пристав-исполнитель предпринимает отдельные действия - в частности, направляет запросы в кредитные организации.
Пленум Верховного Суда РФ говорит, что подобный постконтроль дает кредиторам возможность и:
- привлечь контролирующее должника лицо к субсидиарной ответственности, в том числе по требованиям, возникшим в период действия моратория;
- наложить на должника штрафные санкции, в том числе и за период моратория;
- вне конкурса оспорить сделки по выводу активов должника.
Последствия нарушения запрета
Если юридическое лицо нарушило запрет на выплату дивидендов и распределение прибыли в период действия моратория на банкротство, то мораторий в отношении него прекращается. Это значит, что кредиторы могут подавать заявления о его банкротстве и взыскивать неустойку.
Так, например, Арбитражный суд Уральского округа в своем постановлении от 09.12.2021 года № Ф09-8475/21 по делу № А50-26503/2020 указал:
«Как указал истец, ответчиком и его дочерними сетевыми компаниями был нарушен запрет на выплату дивидендов и распределение прибыли как следствие введения моратория. В подтверждение указанного довода истец предоставил документы, подтверждающие принятие общими собраниями акционеров в период действия моратория на возбуждение дел о банкротстве решений о распределении прибыли на выплату дивидендов акционерам.
С учетом изложенного суды пришли к правомерному выводу о том, что требования истца о взыскании неустойки подлежат удовлетворению в полном объеме».
Правовой подход о взыскании штрафных санкций при выплате дивидендов в условиях моратория также находит подтверждения и в других материалах судебной практики.
Кроме того, должнику необходимо помнить: если у него есть неисполненные обязательства перед кредиторами, выплата дивидендов (распределение прибыли) может быть признана недействительной по иску кредитора (ст. 10 и п. 2 ст. 168 ГК РФ) и в отсутствие возбужденного дела о банкротстве.
Лица, принимающие решение о выплате дивидендов или распределении прибыли, нарушив запрет, в результате чего юрлицо стало отвечать признакам неплатежеспособности, или его конкурсная масса существенно сократилась, лица, принимающие решения, могут понести субсидиарную ответственность по всем неисполненным обязательствам должника (ст. 61.10-61.13 Закона о банкротстве). Имеются и весьма серьезные риски привлечения их к уголовной ответственности.
Что делать
Кредитору:
Информация о выплате дивидендов и распределении прибыли обычно содержится во внутренних бухгалтерских, налоговых и банковских документах. В большинстве случаев кредитору сложно узнать эту информацию, если она не подлежит раскрытию.
Вместе с тем, если имеется вступившее в законную силу, но не исполненное решение о взыскании, информацию о нарушении мораторного запрета можно получить в рамках исполнительного производства, через официальный запрос должнику или истребовать в рамках судебного дела, по которому получен исполнительный лист.
Если судебное разбирательство уже идет или только предстоит, данную информацию можно получить в рамках истребования, например, из банка, в котором у должника открыт расчетный счет.
Получив ее (либо самостоятельно, либо через публикацию сообщения должником), необходимо:
- возобновить исполнительное производство, если оно было приостановлено;
- взыскать штрафные санкции за время действия моратория;
- подать заявление о признании выплаты дивидендов/распределение прибыли недействительной сделкой.
Должнику:
Если мораторные ограничения критичны, а преимущества несущественны для деятельности компании, например, отсутствуют просроченные требования кредиторов и признаки неплатежеспособности, Закон о банкротстве предоставляет компании право выйти из-под действия моратория. Для этого надо заявить об отказе от применения моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.
Стоит помнить, что отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления, а преимущества и ограничения моратория не применяются к отказавшемуся лицу со дня введения моратория в действие, а не с момента отказа от моратория.
И в любом случае, поскольку выплата дивидендов/распределение прибыли в условиях моратория без заявления об отказе в применении моратория может привести к уголовной ответственности даже при отсутствии признаков банкротства, на этот период имеет смысл воздержаться от принятия таких решений.
Выход есть всегда!
#банкротство #мораторийнабанкротство #арбитражру #субсидиарнаяответственность #субсидиарка #юристекатеринбург #екатеринбург #дивиденды #рискибизнеса #банкротное право
