Раскрывая этот вопрос, в первую очередь хотелось бы указать на то, что процедура добровольной ликвидации предусмотрена в ст. 61 ГК РФ. При этом обязательно необходимо уяснить, что при добровольной ликвидации происходит прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей другим лицам в порядке правопреемства.
Кто же принимает решение о добровольной ликвидации? Такое решение может быть принято участниками юридического лица либо же его органом, если он уполномочен на принятие такого решения.
При ликвидации юридического лица обязательно назначается ликвидационная комиссия. Законодатель предусматривает, что при обнаружении нехватки имущества для покрытия все требований кредиторов, нужно начинать процедуру банкротства.
При этом в статье 9 Закона о банкротстве закрепляется обязанность ликвидационной комиссии в десятидневный срок обратиться в арбитражный суд с заявлением должника, если она обнаружит, что юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации, отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.
При этом законодатель также устанавливает, что ликвидатор, который не исполнил требование по подаче заявления о несостоятельности в суд в предусмотренный срок с момента обнаружения указанных выше признаков, может быть привлечен к субсидиарной ответственности по вновь возникшим долгам компании, что закреплено в статье 10 Закона.
Что же делать в случае, если после уведомления кредиторов о начале процедуры добровольной ликвидации, ликвидатор обнаруживает задолженность, и при этом у него недостаточно средств для погашения этой задолженности.
Итак, существует несколько возможных действий:
Во-первых, ликвидатор может отказаться от исполнения своих обязанностей и возложить бремя ликвидации обратно на участников;
Во-вторых, ликвидатор может формально выполнить требования Закона о банкротстве, то есть подать заявление о несостоятельности в арбитражный суд таким образом, чтобы процедуру банкротства не ввели;
В-третьих, ликвидатор может подать заявление о несостоятельности в арбитражный суд и обеспечить ликвидацию предприятия через банкротство, что будет соответствовать требованиям закона.
В случае если, ликвидатор решил подать заявление формально, только ради недопущения субсидиарной ответственности ликвидатора, то ему следует не показывать суду наличие средств, которые могли бы покрыть судебные расходы и вознаграждение арбитражного управляющего. Суд в этом случае рассматривает обоснованность заявления о несостоятельности, выясняет, что средств на финансирование процедуры банкротства нет, и возвращает заявление либо прекращает производство по делу. В этом случае предприятие как бы попадет в «правовой вакуум», потому что в этом случае оно не подлежит дальнейшей ликвидации, так как нужно вводить процедуру банкротства, а ее нельзя ввести из-за отсутствия средств для покрытия расходов. При этом ликвидатор формально выполняет свои обязанности и не несет ответственности.
В данном случае юридическое лицо может ждать, пока кредиторы обратятся в арбитражный суд, для признания его банкротом.
В ГК РФ были внесены изменения, которые в том числе затронули и статью 62 ГК РФ. Теперь на учредителей юридического лица возлагается обязанность совершить действия по ликвидации за счет имущества этого юридического лица, а если его недостаточно, то солидарно за свой счет.
Статья 62 ГК РФ также устанавливает, что при невозможности ликвидации юридического лица из-за отсутствия средств на расходы, необходимые для его ликвидации, и невозможности возложить эти расходы на его участников, юридическое лицо подлежит исключению из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, который закреплен в законе о государственной регистрации юридических лиц.
Безусловно, не стоит считать, что участник должен покрыть все долги юридического лица- банкрота, на мой взгляд, представляется правильным считать, что участник должен погасить расходы, предусмотренный статьей 59 Закона о банкротстве, которые включают в себя: судебные расходы, расходы на публикацию объявлений, расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему и др.
Итак, подводя итог, необходимо отметить ряд новых норм: возможность субсидиарной ответственности ликвидатора при несоблюдении им норм Закона о банкротстве, а также увеличение ответственности учредителей, теперь они солидарно за свой счет несут расходы по инициированию процедуры банкротства.
https://www.ulc.ru/dobrovolnaja-likvidacija-ooo/
Гусейнова Елена,
юрист, специалист по корпоративному праву
группы Объединённые Юристы.
