Рассказывает Максим Харитонов, партнер юридического бюро «Палюлин и партнеры».
Возможно ли это сделать, если закон, запрещающий биткоины, как платежные средства, пока не принят?
Действительно, в России еще нет правовой базы по регулированию криптовалют, но это не значит, что операции с ними запрещены и незаконны.
В настоящее время у действующего правительства России есть большой соблазн отнести криптовалюту к категории электронных денежных средств, поскольку криптовалюта носит безусловно электронный характер, а также по факту используется в качестве эквивалента денежного средства.
Давайте разберемся на основании действующего законодательства России, можно ли использовать биткоины в качестве оплаты услуг и/или товаров на территории России.
В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации» (далее – Закон о Банке России), банкноты и монеты Банка России являются единственным законным средством наличного платежа на территории Российской Федерации. Согласно ст. 140 ГК РФ, посвященной понятию «деньги», рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории России. При этом п. 5 ст. 45 Налогового кодекса РФ указывает на то, что обязанность по уплате налога исполняется в валюте Российской Федерации, в исключительных случаях она может исполняться и в иностранной валюте, но с перерасчетом в валюту Российской Федерации по официальному курсу Банка России на дату уплаты налога.
Приведенных положений в целом достаточно для того, чтобы сделать однозначный вывод о том, что в России биткоин не может рассматриваться в качестве законного средства платежа.
В связи с этим необходимо вспомнить о часто используемом некоторыми официальными лицами применительно к криптовалютам понятии «денежный суррогат». Данный термин упоминается в ст. 27 Закона о Банке России, но никак не раскрывается в законодательстве России, хотя его корни можно найти в положениях ст. 75 Конституции России, согласно которой введение и эмиссия других денег в Российской Федерации не допускаются. Представителями Генеральной прокуратуры РФ также утверждается, что «...анонимные платежные системы и криптовалюты, в том числе наиболее известная из них – биткоин, являются денежными суррогатами и не могут быть использованы гражданами и юридическими лицами». Термин «суррогат» упоминается в ст. 27 Закона о Банке России, но никак не раскрывается в законодательстве России, хотя его корни можно найти в положениях ст. 75 Конституции РФ. В настоящее время в юридической сфере понятие «денежный суррогат» не отвечает требованиям точности, ясности и определенности закона, что уже приводит к проблемам в правоприменительной практике.
С точки зрения гражданского права России очевидно одно: если данное понятие и имеет какое-либо правовое значение, то только в сфере публичного права, поскольку гражданское право позволяет сторонам по собственному усмотрению определять встречные предоставления по договору (п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 423 ГК РФ), а, следовательно, криптовалюта не может быть признана денежным суррогатом по причине ее использования в конкретных гражданско-правовых договорах.
Это само по себе не означает невозможности ее использования в качестве встречного предоставления по договору, если стороны об этом прямо договорились, в том числе посредством заключения договора новации, что подтверждается судебной практикой. Так, суд оценил в качестве новации договор, по которому обязательство ответчика по уплате 5 млн сингапурских долларов по договору займа заменяется обязательством перечислить истцу криптовалюту биткоин в размере 10 тыс. единиц, при этом с момента поступления всей оговоренной суммы обязательства, возникшие из договора займа, прекращаются (Постановление Шестого ААС от 01.04.2016 по делу N 06АП-552/2016).
В заключении Министерства юстиции также отмечается, что «любой объект, будь это вещь или просто запись в компьютере, может служить средством платежа, при условии, что находятся контрагенты, готовые принимать и предоставлять в обмен на этот объект товар, производить работу или оказывать услугу». В связи с этим с точки зрения гражданского права сделки по продаже товара или оказанию услуг за биткоины не могут быть признаны недействительными со ссылкой на ст. 27 Закона о Банке России.
Если же рассматривать вопрос о возможности отнесения криптовалют к деньгам с экономической точки зрения, то можно сделать следующие выводы.
Так, в соответствии с п. 18 ст. 3 Федерального закона от 27.06.2011 N 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (далее – Закон о национальной платежной системе), под электронными денежными средствами понимаются «денежные средства, которые предварительно предоставлены одним лицом (лицом, предоставившим денежные средства) другому лицу, учитывающему информацию о размере предоставленных денежных средств без открытия банковского счета (обязанному лицу), для исполнения денежных обязательств лица, предоставившего денежные средства, перед третьими лицами, и в отношении которых лицо, предоставившее денежные средства, имеет право передавать распоряжения исключительно с использованием электронных средств платежа».
Исходя из приведенной дефиниции, можно выделить следующие существенные признаки электронных денег:
- в их основе лежат денежные средства,
- средства были предварительно предоставлены одним лицом другому лицу
- с целью исполнения обязательств их владельца перед третьими лицами;
- данные денежные средства учитываются без открытия банковского счета,
- распоряжение осуществляется исключительно с использованием электронных средств платежа.
Применительно к биткоину, безусловно выполняется лишь признак 4: соответствующие средства учитываются без открытия банковского счета. Признак 1 отсутствует, поскольку в случае с криптовалютами отсутствуют денежные средства, т.е. номинирование единицы криптовалюты в валюте соответствующего государства. Признак 2 тоже отсутствует, так как единицы криптовалюты могут возникать у лица не только в результате ее покупки у другого лица, но и вследствие так называемого майнинга (т.е. как вознаграждение за решение сложных математических задач по верификации транзакций, совершаемых в блокчейне). Признак 3 отсутствует, так как в криптовалютах отсутствует другое лицо – эмитент (оператор по переводу денежных средств), который впоследствии по распоряжению клиента переводит их третьему лицу. Наличие такого посредника противоречит самой природе криптовалюты, поскольку по причине ее децентрализованного характера и отсутствия единого лица, осуществляющего эмиссию и контроль за функционированием платежной системы, у обладателя единицы криптовалюты нет должника по обязательству, связанному с его эмиссией или передачей. В связи с этим обладание единицей криптовалюты не порождает каких-либо относительных (обязательственных) правоотношений, так как в последних отсутствует кредитор и должник. Этим криптовалюты отличаются, скажем, от виртуальных валют, фигурирующих в виртуальных пространствах.
Кроме того, действия по предоставлению криптовалюты одним лицом другому лицу носят абстрактный, а не каузальный характер, т.е. не обусловлены необходимостью достижения какой-либо цели передающим лицом, в том числе исполнения какого-либо обязательства перед третьими лицами. Цели передачи криптовалюты одним лицом другому являются иррелевантными для фиксации факта перехода прав на данный объект.
Наконец, существуют определенные сомнения относительно признака 5. С одной стороны, распоряжение криптовалютами действительно происходит с использованием специальных программно-технических средств (в частности, электронных кошельков). Однако согласно дефиниции электронного средства платежа (ЭСП) таковым является «средство и (или) способ, позволяющие клиенту оператора по переводу денежных средств составлять, удостоверять и передавать распоряжения в целях осуществления перевода денежных средств в рамках применяемых форм безналичных расчетов с использованием информационно-коммуникационных технологий, электронных носителей информации, в том числе платежных карт, а также иных технических устройств» (п. 19 ст. 3 Закона о национальной платежной системе). Иными словами, понятие ЭСП тесно связано с денежными средствами и наличием отношений «оператор – клиент», которых нет в случае с криптовалютами.
Все это позволяет сделать вполне однозначный вывод о невозможности квалификации криптовалют в качестве электронных денежных средств по действующему российскому законодательству. Биткоин может подлежат обмену на услуги и товары по волеизъявлению сторон сделки.
Так где же потратить биткоины?
Несмотря на то, что законодательная база России по регулированию криптовалют (в том числе биткоина) на момент написания статьи отсутствует, обратить биткоин в реальные деньги, товары и услуги все-таки возможно.
Для понимания, где в России есть возможность расплатиться биткоинами, можно, в частности, ориентироваться на сервис Coinmap – это своеобразный путеводитель, в котором собрана информация о тех, кто работает с биткоинами и/или принимает их к оплате. В этом сервисе также любой желающий может оставить информацию о себе, своих товарах и услугах. Данный сервис также наглядно показывает, какие сферы деятельности наиболее популярны при оплате биткоинами. В настоящее время на карте Coinmap указано более 11 500 объектов по всему миру, из которых около 100 находятся в России.
В качестве примера можно указать несколько сфер деятельности и объектов, в которых принимают к оплате биткоины в России: в частности, сети питания (Subway – сеть ресторанов быстрого питания, Valenok – московский ресторан на Цветном бульваре, Ростов-Папа – один из крупнейших ресторанов города Ростова, фермерский кооператив LavkaLavka, Паб «Пивотека 465» в Москве и другие).
Также в сети Интернет можно найти и приобрести за биткоины различного рода услуги (от обучения до размещения в отеле на время проведения чемпионата России по футболу). Список объектов в России, в которых оплата может осуществляться за биткоины, относительно других стран (где это законодательно разрешено) довольно мал и в последующем, скорее всего, будет находиться в прямой зависимости от степени правового регулирования криптовалют в России.
В настоящее время различные организации в России, которые внедрили прием оплаты услуг/товаров в биткоинах, в 90% случаев предприняли скорее маркетинговый ход, нежели ответное действие на спрос со стороны клиентов, и обратились к такому методу оплаты именно из рекламных соображений. Все-таки майнеры и инвесторы в России для осуществления операций на территории России, в случае возникновения такой необходимости, сначала меняют биткоины в рубли РФ на бирже криптовалют, выводят денежные средства на банковскую карту или на электронный кошелек и только потом совершают необходимую им сделку.
Выгодно ли расплачиваться биткоинами или лучше использовать их как средство накопления?
На вопрос о том, выгодно ли сейчас оплачивать что-либо биткоинами в России, ответить однозначно невозможно.
С правовой точки зрения сам процесс оплаты биткоинами в России специфичен и в настоящее время на территории России напоминает неспешное развлечение для немногих обладателей биткоинов. Со стороны же многих надзорных организаций в России происходит негласное «давление», призыв к компаниям отказаться от совершения таких сделок с криптовалютами. Надзорные организации России с подачи Центрального банка России считают, что предоставление российскими юридическими лицами услуг по обмену «виртуальных валют» на рубли и иностранную валюту может рассматриваться в качестве деятельности по отмыванию денег и финансированию терроризма. По этой причине у надзорных органов возникают вопросы к предпринимателям, которые пытаются принимать платежи в биткоинах, а, следовательно, у последних возрастают различные риски с ведением предпринимательской деятельности.
У биткоина есть очевидные преимущества перед другими платежными средствами, но все-таки использовать его как платежное средство на текущий момент – не самое разумное решение. Данное утверждение связано прежде всего с волатильностью самого курса биткоина. Мы уже наблюдали случаи, когда приобретенный несколько дней (месяцев) назад товар или услуга через короткий промежуток времени меняется в стоимости, порой в несколько раз. Кто-то из сторон в любом случае будет в наименее выгодном положении со временем.
Если руководствоваться правовой стороной вопроса, то между использованием в качестве платежного средства в России или инвестированием в биткоин мы выбираем последнее. Связано это исключительно с формированием в России правового поля регулирования криптовалют.
Теоретически, приобретение биткоина можно рассматривать, как вложение в бездокументарную ценную бумагу. Это, конечно, не вполне легально с точки зрения законодательства России, но с точки зрения законодательства иных государств, в том числе США, такое возможно.
Так, существует формальная причина невозможности отнесения биткоина к бездокументарным ценным бумагам. В соответствии с п. 2 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой может быть признан только тот объект, который назван в таком качестве в законе или признан таковым в установленном законом порядке. Соответственно, пока не будет законодательного акта, который бы признавал криптовалюту (в том числе биткоин) в качестве бездокументарной ценной бумаги, такая квалификация невозможна. Но это – специфика именно российского подхода. В отличие от России, где ценной бумагой может называться только то, что прямо прописано в законе, в США ценной бумагой является все то, что ведет себя как ценная бумага, т.е. представляет собой вложение капитала в любой форме, сопряженное с разумным ожиданием инвестора получить прибыль, генерируемую исключительно благодаря усилиям других людей.
В перспективе – будет ли биткоин иметь популярность, как платежное средство?
Если говорить о мире вообще, полагаем, что будет. Связано это прежде всего с простотой международных взаиморасчетов. В настоящее время такие переводы обходятся во много раз дешевле, чем в других платежных системах, а за обладание биткоин-кошельком никакие комиссии не взимаются (мы не говорим о других криптовалютах, где есть более гибкие и привлекательные условия перевода). Это выгодно как покупателям, так и продавцам. Благодаря такой системе, покупатели и продавцы из разных точек мира могут легко взаимодействовать, а использование эскроу-кошельков с несколькими подписями снижает риск мошенничества. Использование биткоинов также снижает для продавца риски того, что покупатель отменит платеж. С другой стороны, такая особенность может стать проблемой для тех покупателей, кому действительно потребуется вернуть деньги.
Что касается использования биткоина в качестве платежного средства в России, то на сегодня мы видим, что Центральный Банк России подготовил законопроект (Проект Федерального закона «О цифровых финансовых активах».), который не предусматривает обмен криптовалюты на деньги. Это одно из основных отличий проекта о цифровых финансовых активах от аналогичного документа Минфина (Проект Федерального закона «О цифровых финансовых активах», подготовленный Минфином России). Напомним, что последний планирует разрешить владельцам криптовалют обменивать их на цифровые финансовые активы другого вида, а также на рубли, иностранную валюту или иное имущество.
Исходя из законопроекта, разработанного Центральным банком России, мы видим, что криптовалюта (биткоин) является цифровым финансовым активом, и согласно этому же законопроекту, цифровые финансовые активы не являются законным средством платежа на территории Российской Федерации.
Следовательно, если примут вышеуказанный законопроект от ЦБ РФ, то оплачивать в России товары и услуги биткоинами мы не сможем.
