В своих статьях я неоднократно писала о важности понимания хотя бы основных аспектов авторского права, проявлении осторожности при заимствовании чужих трудов, фотографий и картинок, в том числе из Интернета.
См., в частности, мою статью «Можно ли использовать фото и картинки из Интернета?»
Регулярно веду разъяснения в своем Телеграм - канале «IP – IT право с нуля» о правах авторов, о ситуациях, в которых за нарушение авторских прав могут предъявить немалые компенсации.
«Ну, это когда я взял чужой объект!» - скажете Вы.
"Я стараюсь сам все создавать. Заказываю у профессиональных фотографов, художников, программистов создание объектов. Ко мне не может быть никаких вопросов", - продолжите.
Вот Вы и попались🙆♀️.
Сейчас расскажу, почему.
🔷Итак, Вы решили воспользоваться услугами профессионалов.
Какие варианты?
📌1. Вы обращаетесь непосредственно к фотографу, к художнику, программисту т.д.
📌2. Вы обращаетесь в какую-то компанию, предпринимателю и просите сделать красивую фотографию себя, природы, разработать программу для ЭВМ, нарисовать портрет, пейзаж и т.п.
"В чем разница?" - спросите Вы.
Разница есть.
Объясняю.
В первом случае отношения со специалистом будут регулироваться ст. 1288 ГК РФ «Договор авторского заказа».
Во втором случае – ст. 1296 ГК РФ «Произведения, созданные по заказу».
❗Договор авторского заказа заключается исключительно с физическим лицом.
И не просто физическим лицом, а физическим лицом, которое будет творить, создавать объект авторского права. То есть, это договор с АВТОРОМ - фотографом, художником, писателем, скульптором и т.д.
Побольше об авторе произведения см. в Телеграм -канале «IP – IT право с нуля»
❗А вот положения ст. 1296 ГК РФ применяются тогда, когда исполнителем договора заказа на создание произведения (в том числе и программы для ЭВМ) выступает лицо, которое само не является автором заказанного произведения.
Это лицо (организация ли, физическое ли лицо) будут заключать, в свою очередь, либо договор со сторонними авторами (и между ними будет заключаться договор авторского заказа), либо привлекать своих сотрудников в рамках исполнения трудовых обязанностей.
О взаимоотношениях с сотрудниками при создании объектов интеллектуальной собственности см. статью "Служебное произведение. Работник VS Работодатель"
☝️И здесь важно понимать различия и нюансы между этими очень похожими по сути, но такими разными с точки зрения правового регулирования договорами.
📌Имеем дело с договором на создание произведения по заказу по ст. 1296 ГК РФ
Исключительное право на созданный объект принадлежит заказчику, если иное не будет предусмотрено в договоре между заказчиком и исполнителем.
📌Имеем дело с договором авторского заказа
Заказчик по договору авторского заказа не получает ПОЧТИ никаких прав на использование созданного по заказу произведения, программы для ЭВМ.
По общему правилу исключительное право остается у автора🤔
Данный договор предусматривает передачу заказчику созданного произведения на материальном носителе.
Чтобы заказчик мог использовать созданный объект каким-то способом, например, изготовить и распространить копии, разместить в Интернете и иное – нужно специально оговорить это в договоре и предусмотреть:
👉либо отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором,
👉либо предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.
При этом, необходимо соблюсти требования, предъявляемые к этим видам договоров:
договору об отчуждении исключительного права в полном объеме
❓Когда Вы посещаете, например, фотоателье или иным образом делаете заказ на создание фотографии, задумываетесь ли Вы об этом.
Если нет, то судьба фотографии – размещение ее дома на стене.
Если хотите разместить ее, например, в сети Интернет на сайте или в соцсети – лучше обговорите в письменном виде это с автором фотографии, а еще лучше - заключите договор на отчуждение исключительного права.
Не сделаете это – могут быть претензии😱
Аналогично, с программой для ЭВМ – максимум, использование экземпляра в рабочих целях без права модификации, передачи прав на нее другим лицам и т.д.
❓Что делать, если вовремя не позаботились о получении прав в договоре с автором?
1.Использовать случаи свободного использования, установленные ГК РФ
Есть ряд ситуаций, установленных ГК РФ, в которых заказчик может использовать созданный объект определенными способами.
📌Главная норма - это права приобретателей оригиналов, изложенные в ст. 1291 ГК РФ.
👉 (1)Так, если заказчику передан оригинал созданного объекта (картины, скульптуры, рукописи и тому подобного произведения), заказчик имеет следующие права:
✅право демонстрировать оригинал произведения
✅ право воспроизводить оригинал произведения в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции
✅ право передавать оригинал произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами
(2) Дополнительно
В отношении оригиналов произведений ИЗОБРАЗИТЕЛЬНОГО искусства (например, картины, скульптуры) и ФОТОГРАФИЙ,
на которых ❗изображен приобретатель оригинала:
✅право использовать их в качестве иллюстрации при издании литературных произведений владельца
✅ Право воспроизводить, публично показывать и распространять без цели извлечения прибыли копии произведения
(3) И еще
Только для ФОТОГРАФИЙ, на которых ❗изображен приобретатель, можно
✅ свободно использовать в связи с изданием произведений, посвященных биографии приобретателя
Эти права заказчик имеет без необходимости запроса согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения и при условии, что иное не предусмотрено договором с автором или иным правообладателем (для (2) и (3)).
📌Также, есть случаи свободного использования произведений, которые распространяются на всех лиц, соответственно, на заказчика.
Например, свободное использование произведения, постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения – ст. 1276 ГК РФ, использование в качестве иллюстраций в определенных случаях (ст. 1274 ГК РФ), права законного владельца экземпляра программы для ЭВМ (ст. 1280 ГК РФ) и т.п.
Как видим, перечень предоставляемых владельцам оригиналов прав достаточно узок и специфичен.
❓Кроме того, возникает вопрос, а применима ли ст. 1291 ГК РФ к цифровым фотографиям, изображениям, программам для ЭВМ.
То есть, тем объектам, которые изначально создаются в цифровом варианте.
Можем ли мы вести речь об оригинале в данном случае.
Именно этот вопрос можно увидеть в деле № А59-5468/2018:
«Судебной коллегией принимается во внимание позиция истца о недопустимости признания исходя из обстоятельств дела факта передачи с его стороны Орловой С.В. именно оригинала спорного произведения, учитывая различие программных цифровых продуктов, применяемых в самой фотокамере, первично фиксирующей изображение как изначальный оригинал произведения, и итогов перевода первичного изображения в иной цифровой формат, допускающий обработку изображения, и его сохранение как конечный продукт фотоуслуги, направляемый заказчику».
Если речь о программе для ЭВМ, ст. 1291 ГК РФ не применима в принципе.
🔷2.Доказывать возможность использования заказчиком созданного объекта в целях, для которых объект создавался
Как определить цель, для которых создавался объект авторского права?
👉Цель можно определить из содержания самого договора (может «проскальзывать» в тех или иных пунктах договора).
👉Цель может следовать из фактически сложившихся обязательственных отношений сторон.
Эти сложившиеся отношения устанавливаются исходя из переписки сторон, их поведения в процессе исполнения договора
Пример 1 (дело № А56-93136/2020)
Ростелеком заказал создание корпоративного календаря с фотографиями своих сотрудников другой компании (Исполнитель).
Исполнитель должен был организовать и провести фотосъемку сотрудников, передать готовые фотографии.
Между Ростелекомом и Исполнителем был заключен договор.
В договоре были указаны:
✔️и вознаграждение Исполнителю, и передача исключительных прав на все полученные объекты интеллектуальной собственности Ростелекому;
✔️и заверения с гарантиями относительно прав были на предмет чистоты прав;
✔️и направление готовых фотографий на электронную почту с альтернативным вариантом -предоставление ссылки для скачивания фотографий с файлообменного ресурса ответственному лицу Ростелекома.
Исполнитель услуги оказывать стал не силами собственных сотрудников, а привлек индивидуального предпринимателя для организации и проведения фотосъемки.
Предприниматель был автором фотографий.
Все шло по плану.
Была организована и проведена выездная фотосъемка.
Все исполнители получили свое вознаграждение.
❗Но предприниматель обратился в суд:
Он ссылался на то, что договор авторского заказа не заключал, прав на использование фотографий никому не давал, использование фотографий в календаре незаконно. Соответственно, потребовал уплатить компенсацию за нарушение исключительных прав.
Казалось бы, у предпринимателя есть все шансы выиграть дело. Тем более, что и договор авторского заказа как таковой между Исполнителем и предпринимателем отсутствовал.
Суды ему отказали.
❓Почему
Суды изучили переписку сторон (кстати, в мессенджере WhatsApp), выявили наличие фактов предоставления автором доступа к фотографиям Исполнителю.
Итог.
Суды установили, что предпринимателю-автору была известна цель
фотосъемки – создание корпоративных календарей для Ростелекома.
🔷Выводы.
В целом, это правильно.
Для договора авторского заказа нет требования о том, что договор заключается в форме единого документа, как и для лицензионного договора
См. мой Телеграм - канал «IP - IT право с нуля»
В законе нет даже требования о том, что договор авторского заказа должен быть в письменной форме.
Тем не менее, в данном случае вполне применимы положения части первой ГК РФ
С учетом ст. 159, 161 ГК РФ сделка между Исполнителем и ИП должна была совершаться в простой письменной форме.
Но вспоминаем, в соответствии со ст. 160 ГК РФ письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки.
Статья 161 ГК РФ предоставляет возможность в подтверждение сделки и ее условий приводить письменные и другие доказательства.
Статья 434 ГК РФ допускает возможность заключения договора в письменной форме как путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, так и обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными
Ну, и святое - ст. 431 ГК РФ, устанавливающая правила толкования договора и выявление действительной воли сторон.
👉Таким образом, переписка сторон плюс совершение конклюдентных действий вполне могут привести к возникновению обязательственных отношений сторон.
И Верховный Суд РФ правоту судов подтвердил (Определение от 24.02.2022 № 307-ЭС21-29506 по делу).
👉Верховный суд обозначил:
✔️обязательственные отношения, сложившиеся между истцом и ответчиком, по своей природе представляют собой договор авторского заказа,
✔️поведение истца расценено как согласие на использование ответчиком результата его работ,
✔️ответчики использовали спорные фотографии именно тем способом, с той целью и в тех объемах, ради которых и заказали их создание предпринимателю
Также был сделан акцент еще на 2-х моментах, которые следует учитывать при рассмотрении подобных дел:
1. Если стороны не согласовали какое-либо условие договора, относящееся к существенным, но затем совместными действиями по исполнению договора и его принятию устранили необходимость согласования такого условия, то договор считается заключенным (п. 7 Обзора, утв. Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165).
2. Суд должен оценивать обстоятельства дела в их взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств.
Этот пример не единичный в практике.
Еще пример
Пример 2 (Дело № А60-57091/2016)
Индивидуальный предприниматель (Истец) посчитал, что Общество незаконно использовало на интернет-сайте кафе в разделе "Меню", а также в меню, предлагаемом посетителям непосредственно в помещении кафе, созданные им фотографии.
Предприниматель запросил компенсацию за нарушение исключительных авторских прав в размере 940 000 рублей.
Общество (ответчик) ссылалось на то, что между ним и Истцом фактически (путем обмена электронными письмами в порядке, предусмотренном ст. 434 ГК РФ) заключен договор авторского заказа, предметом которого являлись фотографии блюд для размещения в меню ответчика.
Также Общество настаивало на том, что из переписки сторон следует, что оно заказывало услуги по съемке блюд для меню ресторана с обработкой фото на белом фоне, чтобы фотографии можно было вставить в меню, и с этой целью запрашивал у истца стоимость заказанных работ. Кроме того, предприниматель-автор предоставил Обществу ссылку для скачивания фотографий с веб-хостинга. Данное поведение, по мнению Общества, свидетельствует о согласии Истца на использование Обществом результата его работ - фотографий.
Суды поддержали Общество.
🔷ВЫВОДЫ
Обобщив, приходим к выводу о необходимости закрепления в договоре с автором, создающим по нашему заказу объект авторского права (программу для ЭВМ, фотоизображение, статью, картину и т.п .) условий о распределении прав на созданный объект:
за кем закрепляется исключительное право, какие права закрепляются за лицом, у которого исключительного права нет и т.п.
Ну, а если, «забыли» это сделать, пытайтесь доказать осведомленность автора о целях, для которых создавался объект, как это было сделано в приведенных выше примерах.
Практика судебная достаточно устойчива в этой части на текущий момент, но как будет истолкована переписка, примет ли суд вообще переписку из того или иного мессенджера – большой вопрос.🤷♀️
Кстати, в вопросе закрепления доказательств вам может помочь моя статья
«Как зафиксировать доказательства нарушения исключительных прав в Интернете»
Возникнут сложности, обращайтесь.
Связь через телеграм @NataBeres (в том числе по наставничеству).
➡️Получить больше новых знаний можно ознакомившись с другими моими статьями, например:
«Использование Хеш-суммы в качестве доказательства тождественности файлов (РИДы, закупки и др.)»
«Защита сайта через защиту его дизайна. Сначала проверим, внесена ли творческая компонента»
«SaaS – услуга или лицензия на ПО»,
«БАЗА ДАННЫХ- объект авторских и смежных прав. Проблемы защиты и решения»,
«Искусственный интеллект оставили без прав? Или революция отменяется»
а также статьями из подборок:
подборка «Программы для ЭВМ и базы данных»,
подборка "Товарные знаки, изображения, фотографии и др. Как не нарушить права на них",
подборка "Налогообложение в сфере IP/IT".