Минтруд и Роспотребнадзор издали совместное Письмо 14-4/10/П-5532 от 23.07.2021. Это письмо служит окончательным разъяснением позиции властей по вопросам вакцинации и отстранения.
В письме изложены две принципиальные позиции, против которых я выступал и продолжаю выступать.
Напомню, что я не пропагандирую вакцинацию или отказ от неё. Это ваше решение.
1. «Работодатели отвечают за вакцинацию и должны обеспечить результат»
Минтруд, как и Роструд, просто ссылаются на ст. 11 ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (далее 52-ФЗ). Там сказано, что работодатели обязаны выполнять требования санитарно-эпидемиологического законодательства, в том числе предписания главных санитарных врачей регионов. Обязаны, я согласен.
Но только если требование соответствует закону и не нарушает права человека. А как я уже писал на основе аналогичного постановления 17 ААС от 02.06.2021 (N 17АП-4570/2021-АК17 ААС), сейчас у работодателей нет никаких законных полномочий принуждать кого-либо к вакцинации в принципе.
Максимум, что может работодатель — организовать для работников возможность вакцинироваться, но никакой обязаловки. Согласие на прививку как на мед. вмешательство — это уже сфера медицинского права, а не трудового, и работодатель здесь не властен.
2. «Отстранить можно всех»
В ряде последних разъяснений Роструд занял позицию, что якобы отстранить можно кого угодно, без оглядки на Постановление Правительства N 825. Минтруд это подтвердил, даже не упомянув постановление. Но это неверный подход, т. к. закон, на который они ссылаются, чётко указывает: отстранение допустимо не для всех. Логика предельно простая.
1. Абз. 5 пп. 6. п. 1 ст. 51 52-ФЗ гласит, что главные санитарные врачи регионов могут издавать постановления о проведении профилактических прививок отдельным группам граждан.
2. Это отсылает нас к ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней» (далее 157-ФЗ). Абз. 4 п. 2 ст. 5 гласит, что отказ от профилактических прививок влечёт (цитата) «отстранение граждан от работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями». И только для них, ни для кого другого.
3. Определение таких работ не является примерным или абстрактным, его нельзя свободно толковать по желанию Это понятие чётко раскрывается в Постановлении Правительства N 825. Перечень закрытый и не подлежит расширительному толкованию.
4. Основанием для отстранения всегда указывают абз. 8 ч. 1 ст. 76 ТК РФ. Она говорит, что работодатель обязан отстранить работника (цитата) «в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами».
5. Что, в свою очередь, является прямой отсылкой к положениям ряда законов, которые предусматривают отстранение в определённых обстоятельствах. Среди них — та самая ст. 5 157-ФЗ, которая говорит, что отстранять можно только работников из Постановления N 825.
Всё, круг замкнулся, Постановление никак не обойти, ибо сам 157-ФЗ говорит о возможности отстранения только тех, чья работа связана с высоким риском заболевания. По абз. 8 ч. 1 ст. 76 ТК РФ отстранить работника не из перечня в принципе невозможно, т. к. закон этого просто не предусматривает.
Почему так?
Понимаю, что некоторым подписчикам уже надоело читать про вакцинацию и отстранение. Но когда выходят новые разъяснения, я не могу молчаливо соглашаться с заведомо неверным толкованием.
Но разве чиновникам в высоких кабинетах не виднее, чем простому юристу? Да, может им и виднее. Однако раз за разом они умалчивают о важных нюансах. И это понятно: угроза отстранения является движущей силой всей прививочной кампании. Многие, кто не пошёл бы прививаться по своей воле, вынуждены делать это под угрозой отстранения.
А если бы Минтруд публично признался, что отстранить можно далеко не всех, то вакцинация могла бы сильно забуксовать. Но этого не случилось.
И да, ещё раз повторяю: я не против вакцинации. Я за её добровольность и законность.
**********
Приглашаю в мой полезный Telegram-канал: пишу там новости права и государства, разбор новых законов, интересные факты и полезные статьи.
ПОДПИСЫВАЙТЕСЬ!
**********
