(предотвращаем негативные последствия, полученные за собственные деньги)
Должен сразу предупредить, что я с настороженностью отношусь к использованию этой процессуальной возможности. Ходатайства о назначении судебных экспертиз заявляю только тогда, когда другого выхода нет, когда без экспертизы получить нужный результат маловероятно и когда есть серьезные основания надеяться на получение именно такого итогового результата, которого ожидаешь. Причин для моего скептического отношения несколько.
Не факт, что экспертизу назначат по вашему замыслу
Если вы представитель стороны по гражданскому делу и ваш доверитель настаивает на проведении судебной экспертизы, вы должны его предупредить: нет гарантий, что суд поставит перед экспертами именно те вопросы, которые вы сформулируете в своем ходатайстве. Суды, чаще всего, указывают в определении о назначении экспертизы не только (иногда – не столько) вопросы, предложенные вами, но и свои собственные, или ваши вопросы, но со своими поправками. Противная сторона тоже имеет право ходатайствовать о включении в определение о назначении экспертизы своих вариантов вопросов экспертам. Но вопросы все равно будут только те, которые определит суд, законом это четко регламентируется. Так что, вся кан итель вокруг назначения судебной экспертизы - ритуал, предусмотренный ГПК РФ, не более того.
А платить за экспертизу будете вы
Строго говоря, за экспертизу платит государство, то есть суд. Стороны лишь компенсируют судебные расходы на проведение экспертизы. По идее (по процессуальным правилам), если суд сам назначает экспертизу, он один ее и оплачивает. Но что-то не помню я таких случаев. Так что, не случайно написал – «по идее». В результате, иногда случается, что экспертизу по вашему ходатайству суд назначает, но в определении о ее проведении фигурируют вовсе не те вопросы, которые предлагали вы. А оплату судебной экспертизы закон возлагает на стороны судебного разбирательства, и прежде всего – на инициатора назначения экспертизы. Правда, судебные издержки могут быть возложены на проигравшую сторону, но это сработает только, если суд вынесет решение в вашу пользу. И потом, когда еще это будет… Но, если в определении суда о назначении экспертизы ваших вопросов осталась всего половина, попробуйте не платить больше 50-ти процентов. Если вторая половина вопросов экспертам предложена вашим оппонентом – заплатите половину. Если половина вопросов по вашему ходатайству сформулирована судом, тогда заплатите или вы, ли пополам с оппонентом.
Дорогостоящий, но, скорее всего, «карманный» эксперт
Сторона, заявляющая ходатайство о назначении судебной экспертизы, обычно предлагает поручить экспертные действия конкретной экспертной организации (приложив к ходатайству документы, подтверждающие полномочия и квалификацию экспертов). При этом указывается стоимость, которую предложил избранный эксперт и оплату которой гарантирует заявитель ходатайства. Но суд имеет право назначить экспертную организацию на своё усмотрение. Чаще всего, выслушав предложения сторон (ваш оппонент тоже будет предлагать эксперта), судья, «в целях объективности», назначает экспертную организацию на свое усмотрение. Очень часто экспертом оказывается одна и та же организация, которую всегда выбирает данный судья.
Вообще, необходимость пользоваться услугами неизвестной вам экспертной организации – напрягает. Это судья с данной экспертной организацией давно работает. Для вас она – неизвестная процессуальная фигура, «кот в мешке», но денег вы на него потратите, скорее всего, изрядное количество. А какой будет результат – не очень понятно. Потому и не советую связываться с судебными экспертизами.
Предложение, от которого вы не сможете отказаться
И цена, которую предложит этот «независимый», назначенный судом, эксперт часто в разы превышает цену, о которой вы (заявитель ходатайства) договорились со своей экспертной организацией. И если суд вынесет определение о проведении экспертизы той структурой, которую сам выбрал, то возражать против этой цены вы уже не сможете. А если попробуете не оплатить услуги экспертов, либо оплатить их не в полном размере, с вас эту неуплату (недоплату) все равно взыщут. Дело в том, что о цене, по процессуальным правилам, договариваются только суд и экспертная организация. В ГПК РФ парадоксы – на каждом шагу. Вот в этом случае, например, договариваются - суд и эксперт, а платят - стороны. Причем, сколько им скажут, столько и платят. Как вам такой «судебно-экспертный произвол»?
Таким образом, если у вас (вашего доверителя) есть желание добиваться назначения судебной экспертизы, желательно соблюдать следующие рекомендации:
- В ходатайстве о назначении экспертизы должны быть не только указаны, но и обоснованы цель ее назначения и конкретные вопросы, которые вы предлагаете поставить перед экспертами;
- Главное – чтобы суду был понятно, что ответы на поставленные вами вопросы позволят вынести по делу обоснованное и объективное решение;
- Не ставьте перед собой задачи продемонстрировать негативные стороны своего оппонента, либо иные второстепенные обстоятельства, от которых не зависит напрямую результат рассмотрения дела в суде. Из вашего ходатайства должно прямо следовать, что судебная экспертиза в таком ее виде позволит подтвердить или опровергнуть обоснованность вашей правовой позиции по делу, либо доводы противной стороны;
- Внимательно отнеситесь к выбору разновидности предлагаемой судебной экспертизы. Перед экспертами необходимо поставить вопросы, ответы не которые вы сможете предполагать с уверенностью. Кроме того, формулировки и характер вопросов должны учитывать «болевые точки» вашего оппонента.
Два примера из практики:
- По делу об определении порядка общения с ребенком, для решения вопроса о том, с кем из родителей будет жить ребенок, я заявлял ходатайство о проведении судебной психолого-педагогической экспертизы детско-родительских отношений. При этом у меня была уверенность в результате, поскольку между матерью ребенка (моим оппонентом) и ее сыном сложились неприязненные отношения. Суд мое ходатайство не удовлетворил, но опросил в судебном заседании ребенка (возраст – 11 лет) и классного руководителя. Опрошенный в суде ребенок продемонстрировал свое неприязненное отношение к матери, что называется, под протокол и видеозапись. То есть, суд экспертизу не назначил, но решение вынес в нашу пользу: редкий случай, когда экспертизы не было, но результат она (заявленное ходатайство) принесла, решение мы получили.
- По делу, предметом которого были взаимные претензии по договору строительного подряда было заявлено ходатайств о назначении судебно-бухгалтерской экспертизы, которая дала нужный результат. Но предварительно была получена конфиденциальная информация о результатах внутренней проверки бухгалтерии нашего оппонента, которыми выявлены финансовые нарушения, имеющие прямое отношение к предмету нашего спора в суде.
Вспомним процессуальные правила назначения экспертизы
Суд назначает экспертизу при рассмотрении гражданского дела, когда у судей возникает необходимость в специальных знаниях в различных областях науки, техники, искусства, ремесла (ст. 79 ГПК РФ). Согласно этой же статье кодекса, проведение экспертизы поручают либо судебно-экспертному учреждению, либо конкретному эксперту, либо нескольким.
Доказательная сила результатов судебной экспертизы
Судебная экспертиза – одно из доказательств по делу (ст. 55 ГПК РФ), поэтому в каждом конкретном случае суд (судья) анализирует возможности экспертизы и целесообразность ее назначения.
Назначая судебную экспертизу по гражданскому делу, суд (судья) должен четко:
· определить ее род;
· вопросы, выносимые на разрешение эксперта;
· вынести мотивированное определение;
· Замена определения о назначении экспертизы другим документом, например, письмом, списком вопросов и проч., недопустима;
Каждая из сторон и другие лица, участвующие в деле, вправе представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы.
Окончательный список вопросов, на который будет отвечать эксперт, определяет судья.
Экспертиза может быть назначена и по ходатайствам сторон, на любой стадии гражданского процесса, до вынесения решения.
Согласно п. 8 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ при подготовке дела к судебному разбирательству судья может назначить экспертизу и эксперта для ее проведения. Суды крайне редко назначают экспертизы. Стороны обычно заявляют такие ходатайства независимо от продолжительности рассмотрения дела, часто – на судебном заседании, когда уже может быть вынесено решение.
Будете писать ходатайство – посмотрите содержание ст. 80 ГПК РФ. В этой статье приведен содержание определения о назначении экспертизы. От того, насколько ваше ходатайство будет учитывать содержание названной статьи, зависит – назначит суд экспертиз или нет.
Стороны, другие лица, участвующие в деле, имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить ее конкретному эксперту (см. п. 2 ст. 79 ГПК). Лица, участвующие в деле, также вправе:
· заявлять отвод эксперту;
· формулировать вопросы для эксперта;
· знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и со сформулированными в нем вопросами;
· знакомиться с заключением эксперта;
· ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной или комиссионной экспертизы.
«лаб» - в лаборатории;
Формально число кандидатур не ограничено. Однако на практике суд руководствуются критериями разумности, рациональности и экономии средств.
Помните: лица, участвующие в деле, вправе присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, если такое присутствие может помешать исследованию, совещанию экспертов и составлению заключения.
Согласно ст. 86 ГПК РФ, в случае если эксперт при проведении экспертизы установит имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.
Ещё дна распространенная ошибка
Иногда при назначении судебной экспертизы заявитель надеется, что неиспользованные возможности он реализует, поскольку не согласится с выводами экспертов и потребует проведения дополнительной (или повторной) экспертизы. Такие планы иногда не удается реализовать, поскольку, суд имеет право, но не обязан назначить дополнительную или повторную экспертизу. Согласно ст. 87 ГПК он может:
· В случаях недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта суд может назначить дополнительную экспертизу, поручив ее проведение тому же или другому эксперту.
· В связи с возникшими сомнениями в правильности или обоснованности ранее данного заключения, наличием противоречий в заключениях нескольких экспертов суд может назначить по тем же вопросам повторную экспертизу, проведение которой поручается другому эксперту или другим экспертам.
Суд должен мотивировать своё несогласие с раннее данным заключением эксперта (экспертов) в определении суда о назначении дополнительной или повторной экспертизы.
Суд может обосновать свое решение и на других доказательствах. При недостаточной ясности или неполноте заключения суд может вызвать эксперта в судебное заседание и получить необходимые разъяснения, которые должны быть занесены в протокол.
Поскольку при рассмотрении дела судом апелляционной и кассационной инстанций суд вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства (ч. 3 ст. 327, ст. 358 ГПК РФ), очевидно, что он может назначать судебную экспертизу.
Рассмотрение дела судом апелляционной инстанции проводится по правилам производства в суде первой инстанции. Исследование доказательств судом кассационной инстанции проводится в порядке, установленном для суда первой инстанции.
Одними из самых распространенных в гражданском судопроизводстве являются:
· судебные инженерно-технические;
· товароведческие и другие роды экспертиз.
· судебно-почерковедческие и судебно-технические экспертизы документов;
· судебно-психиатрические;
· генетические экспертизы для установления отцовства.
В заключении – еще одно предостережение. Не советую использовать в качестве доказательства результаты внесудебных экспертиз, проведенных вами самостоятельно, по вашей инициативе и за ваш счет. Суд такое доказательство к делу приобщит, но доказательное значение такого результата будет крайне незначительным. Тот, кто оплачивает экспертизу, тот и определяет, что должно быть написано в итоговом ее акте. Об этом все знают и единственное, что вы получите в итоге, это альтернативный акт встречной экспертизы (на деньги вашего оппонента), прямо противоположный по своему содержанию. Ну и, разумеется, затягивание судебного процесса, потерянные деньги, время и нервы, неудовольствие судьи.
Вывод:
Если ваш юрист предлагает заявить ходатайство о назначении судебной экспертизы, следует найти ответы на вопросы: насколько экспертиза нужна и насколько вероятно получение нужного вам результата. А если без экспертизы нельзя, то готовить ее необходимо очень старательно, чтобы за свои же деньги не нанести ущерб собственным интересам.
Спасибо, что читали статью. Заходите ещё. Будет много нового и полезного.
