По общему правилу, если оригинал или экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (ст. 1272 ГК РФ).
Заложенный в статье 1272 ГК РФ принцип является принципом исчерпания исключительного права на произведение.
Подробнее об объектах авторского права и исключительных правах на них можно прочитать в моем Телеграм - канале "IP - IT право с нуля"
На введенные в оборот экземпляры произведения не распространяется правило о том, что любые действия по использованию произведения могут осуществляться только правообладателем или с его согласия (п. 1 и 2 ст. 1270 ГК РФ).
Как отмечено в п. 96 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 г. № 10, разъясняющего порядок применения части четвертой ГК РФ, исчерпание права происходит только в отношении конкретного оригинала или конкретных экземпляров произведения, правомерно введенных в гражданский оборот на территории Российской Федерации. ⚠️На контрафактные произведения данный принцип не распространяется.
Пример. Вы приобрели правомерно изданную книгу с романом (ту самую, с бумажными страницами).
В дальнейшем Вы можете подарить книгу другу, продать знакомому. На такие действия не нужно спрашивать согласие владельца исключительных прав. Книга будет представлять собой экземпляр произведения – романа. Переход права собственности на книгу не влечет перехода или предоставления интеллектуальных (исключительных либо иных авторских прав) прав на само произведение – роман (ст. 1227 ГК РФ).
Это классический случай.
❓Распространяется ли принцип исчерпания исключительного права на выпущенные правообладателями копии произведения, записанные на электронные носители: флешку, CD-диск, на жесткий диск компьютера, копии, получаемые через он-лайн доступ. Имеем ли мы дело с экземплярами произведения или это что-то другое?
В статье ст. 1268 ГК РФ «экземпляр произведения» определен как копия произведения в любой материальной форме.
❗Сразу хотелось бы обратить внимание - речь идет о материальной форме копии произведения, а не о копии произведения на материальном носителе.
Обратившись к иным положения ГК РФ, в частности к ст. 1270, можно увидеть, что запись на электронный носитель, в том числе в память ЭВМ, приравнивается к воспроизведению произведения, то есть, к изготовлению экземпляра произведения в материальной форме. Аналогичные положения присутствуют в ст. 1317 ГК РФ. Иными словами, воспроизведение - это повторное придание произведению объективной формы.
В статье VI Всемирной конвенции об авторском праве также речь идет о материальной форме: «Под "выпуском в свет" в смысле настоящей Конвенции следует понимать воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведения для чтения или ознакомления путем зрительного восприятия».
Юридический словарь авторского права [Электронный ресурс https://yuridicheskaya-entsiklopediya.slovaronline.com/]) определяет материальную (объективную) форму как такую форму представления произведения творчества, которая позволяет воспринимать произведение третьим лицам.
❗Таким образом, получаем ли мы роман на бумажном носителе, электронном, путем ли онлайн доступа, если мы получаем возможность воспринимать копию произведения (в том числе с помощью технических средств) - можно говорить об экземпляре произведения. Таким образом, по моему мнению, принцип исчерпания исключительного права применим и к экземплярам произведений, получаемым в электронном варианте.
🔹Что касается экземпляров программ для ЭВМ и баз данных (охраняются как литературные произведения).
Если обратиться к ст. 1280 ГК РФ, мы видим, что предоставление некоторых неисключительных прав владельцу экземпляра программы для ЭВМ идет как дополнительный бонус, установленный законом. Его имеет лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь).
Кроме прав, предоставляемых законом, п. 4 ст. 1286 ГК РФ дает возможность предоставить пользователю дополнительные права. Дополнительные права определяются в заключаемом лицензионном соглашении. В соглашении устанавливаются пределы предоставляемых прав.
Подробнее о лицензионных договорах можно прочитать в моем Телеграм - канале "IP - IT право с нуля"
В пункте 103 постановления Пленума ВС РФ № 10 подтверждается именно такой подход: «Такой лицензионный договор предполагает предоставление пользователю программы для ЭВМ или базы данных права использования программы для ЭВМ или базы данных в предусмотренных договором пределах, в дополнение к праву на совершение действий, предусмотренных статьей 1280 ГК РФ, принадлежащему пользователю в силу закона». Такой лицензионный договор может быть заключен в упрощенном порядке, как это изложено в п. 5 ст. 1286 ГК РФ. Его условия, в частности, могут быть изложены:
- на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных;
- на упаковке такого экземпляра;
- в электронном виде.
Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. Заключаемый договор является договором присоединения.
❗Таким образом, можно говорить о том, что, приобретая программный продукт, мы заключаем смешанный договор:
- договор на приобретение экземпляра ➕
- неисключительная лицензия (права установленные законом ➕иные дополнительные права ➕права из ст. 1280 ГК РФ, которые можно менять в лицензионном соглашении) .
Лицензионное соглашение к экземпляру является договором присоединения.
Закон не содержит ограничений в части применения принципа исчерпания прав к выпущенным экземплярам программ для ЭВМ и баз данных. Соответственно, не применять данный принцип к ним, нет оснований.
В силу этого, возможна дальнейшая продажа экземпляра пользователем другому лицу или иное распоряжение экземпляром. Пункт 101 постановления Пленума ВС РФ № 10 подтверждает правомерность продажи или иного отчуждения экземпляра программы или базы данных другому лицу, которое становится также лицом, правомерно владеющим экземпляром.
❓Что будет происходить с неисключительной лицензией на программу (базу)?
В силу того, что права, установленные в ст. 1280 ГК РФ, принадлежат лицу, правомерно владеющему экземпляром, можно говорить о том, что предоставленная законом неисключительная лицензия следует за экземпляром программы ЭВМ (базы данных).
Что касается дополнительных прав на программу (помимо установленных ст. 1280 ГК РФ), ограничен ли их переход другому лицу для случая перехода к нему экземпляра?
В п. 103 постановления Пленума ВС РФ № 10 разъяснено, что лицензионный договор действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы или базы, если договором не предусмотрено иное. Правила п. 4 статьи 1235 о сроках лицензионного соглашения ГК РФ в данном случае не применяются.
Представляется, что в силу того, что лицензионное соглашение является договором присоединения, с новым владельцем экземпляра также заключается лицензионное соглашение, как только новый пользователь начал использовать программу для ЭВМ (базу данных), но с учетом возможного исчерпания каких-то неисключительных прав предыдущим пользователем (зависит от предоставляемых прав).
🔹В отношении программ для ЭВМ, баз данных на практике часто, независимо от сути происходящего, ведут речь о получении от правообладателя неисключительной лицензии, а не о получении экземпляра.
Правильно ли это?
Это зависит от целей и функционала программы. Если с помощью программных продуктов других лиц предполагается создание нового программного продукта, речь идет, скорее, о переработке (модификации) программных продуктов, использовании в составе сложного, составного продукта. Соответственно, в данном случае принципиально получение именно лицензии на права, осуществление которых возможно только с разрешения правообладателя. Приобретение экземпляра такого программного продукта не будет являться основным интересом пользователя. Основная ценность будет заключаться именно в получении прав, принадлежащих правообладателю.
В то же время, если работа будет проводиться пользователем с применением экземпляра программы для ЭВМ (базы данных) – получаемые на основе лицензии права (в рамках ст. 1280 ГК РФ и дополнительные) имеют вспомогательный характер.
Понимание этого момента важно, в том числе для целей налогообложения. Передача экземпляров программ ЭВМ (баз данных) не подпадает под освобождение от НДС реализации таких экземпляров. В то же время, предоставление прав на использование программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности) в случае, указанном в пп. 26) п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ, освобождается от НДС.
❗И здесь важно отличать использование программы в бытовом понимании (работа с экземпляром программы) от использования, которое предполагает получение прав (исключительных, неисключительных) от правообладателя.
В дополнение к настоящей статье рекомендую к прочтению статью "Исчерпание исключительного права на цифровые объекты, в том числе при скачивании по ссылке".
Будут вопросы, обращайтесь.
Связь через телеграм @NataBeres (в том числе по наставничеству).
➡️Получить больше новых знаний можно ознакомившись с другими моими статьями, например:
«Использование Хеш-суммы в качестве доказательства тождественности файлов (РИДы, закупки и др.)»
«Защита сайта через защиту его дизайна. Сначала проверим, внесена ли творческая компонента»
«SaaS – услуга или лицензия на ПО»,
«БАЗА ДАННЫХ- объект авторских и смежных прав. Проблемы защиты и решения»,
«Искусственный интеллект оставили без прав? Или революция отменяется»
а также статьями из подборок:
подборка «Программы для ЭВМ и базы данных»,
подборка "Товарные знаки, изображения, фотографии и др. Как не нарушить права на них",
подборка "Налогообложение в сфере IP/IT".
Приглашаю также в свой телеграм-канал:
"IP - IT право с нуля" .
Канал полезен как юристам, так и предпринимателям