Банковская гарантия по 223-ФЗ — это обеспечение обязательств участника закупки перед заказчиком, которое регулируется ФЗ-223 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». В отличие от 44-ФЗ, этот закон даёт заказчикам больше свободы в требованиях к гарантии, срокам и условиям. На практике это означает, что банковская гарантия 223-ФЗ может значительно отличаться по форме и содержанию от стандартной гарантии 44-ФЗ, а участнику нужно внимательно изучать положение о закупке конкретного заказчика.
В этой статье разберём ключевые отличия банковских гарантий по 223-ФЗ и 44-ФЗ, особенности оформления и проверки, а также расскажем, на что обратить внимание при участии в закупках по 223-ФЗ.
А какой закон регулирует закупки вашего заказчика — 44-ФЗ или 223-ФЗ?
Подписывайтесь на наш Telegram-канал, чтобы первыми узнавать о важных изменениях в законодательстве о госзакупках, получать готовые инструкции и реальные кейсы из практики.
Канал: Гарантии Мамонтова
Что такое 223-ФЗ и кто его применяет
ФЗ-223 регулирует закупки государственных корпораций, компаний с госучастием, естественных монополий и других организаций, перечисленных в части 2 статьи 1 закона. Это Газпром, РЖД, Росатом, банки с госучастием и многие другие крупнейшие заказчики страны. По данным Минфина, на долю закупок по 223-ФЗ приходится около 60% от общего объёма госзаказа.
Главное отличие 223-ФЗ от 44-ФЗ — свобода заказчика. Каждая организация разрабатывает собственное положение о закупке, где самостоятельно устанавливает правила: способы закупки, требования к участникам, размеры обеспечения, сроки действия гарантий и многое другое. Это означает, что единых требований к банковской гарантии по 223-ФЗ не существует — каждый заказчик устанавливает свои условия.
Ключевые отличия БГ по 223-ФЗ от 44-ФЗ
Рассмотрим основные различия между банковскими гарантиями по двум законам:
1. Требования к содержанию гарантии
По 44-ФЗ обязательные требования к банковской гарантии прописаны в статье 45 закона и постановлении Правительства №1005. Там чётко указано, какие условия должна содержать гарантия: безотзывность, безусловность, срок действия, перечень документов для требования и другие обязательные пункты.
По 223-ФЗ таких единых требований нет. Заказчик самостоятельно определяет, что должно быть указано в гарантии, и прописывает это в документации закупки. Один заказчик может требовать безотзывную безусловную гарантию, другой — допустить отзывную или гарантию с правом регресса. Некоторые крупные заказчики (например, Газпром) разрабатывают собственные типовые формы банковских гарантий, и банк должен выдать гарантию строго по этой форме.
2. Реестр банков
Для 44-ФЗ существует официальный перечень банков Минфина, имеющих право выдавать банковские гарантии для обеспечения заявок и исполнения контрактов. Этот список публикуется на сайте Минфина и регулярно обновляется. Гарантия от банка, не входящего в перечень, будет отклонена.
Для 223-ФЗ единого реестра нет. Заказчик сам определяет, гарантии каких банков он принимает. Одни заказчики ссылаются на перечень Минфина, другие устанавливают собственные критерии: размер капитала банка, рейтинг, наличие лицензии ЦБ РФ. Третьи вообще не ограничивают список банков — главное, чтобы гарантия соответствовала требованиям документации.
3. Реестр банковских гарантий
Банковская гарантия по 44-ФЗ обязательно включается в реестр банковских гарантий в ЕИС (Единая информационная система). Без этого гарантия недействительна, и заказчик не примет заявку или не заключит контракт.
Гарантии по 223-ФЗ не всегда включаются в реестр ЕИС. Если заказчик проводит закупку через электронную площадку (например, на площадках по 223-ФЗ типа «Сбербанк-АСТ» или «Газпромбанк Автоматизированная система торгов»), то гарантия может быть включена в реестр. Но если закупка проходит не в электронной форме или заказчик не требует включения в реестр, гарантию можно предоставить напрямую заказчику в бумажном или электронном виде без регистрации в ЕИС.
4. Срок действия банковской гарантии
По 44-ФЗ срок действия гарантии строго регламентирован. Для обеспечения заявки — не менее чем на один месяц после окончания срока подачи заявок. Для обеспечения исполнения контракта — не менее чем на один месяц после истечения срока исполнения обязательств по контракту. Эти требования обязательны для всех контрактов.
По 223-ФЗ заказчик сам устанавливает минимальный срок действия гарантии в положении о закупке. Один заказчик может требовать запас в один месяц, другой — в три месяца, третий — вообще указать конкретную дату окончания действия. Участнику важно внимательно читать документацию закупки и не полагаться на стандартные правила 44-ФЗ.
Бесплатная консультация по банковским гарантиям
Не уверены, подходит ли ваша гарантия под требования заказчика по 223-ФЗ? Или банк отказал в выдаче БГ? Наши специалисты помогут разобраться в требованиях конкретной закупки, подберут банк и подготовят все документы для получения гарантии.
Получите консультацию прямо сейчас: написать в Telegram-бот
Как проверить требования к банковской гарантии по 223-ФЗ
Чтобы не ошибиться с оформлением гарантии, следуйте простому алгоритму:
1. Изучите положение о закупке заказчика. Оно публикуется в ЕИС или на сайте заказчика. Там указаны общие требования к обеспечению обязательств: размер, форма (деньги или БГ), допустимые банки.
2. Внимательно прочитайте документацию закупки. В извещении и документации к конкретной закупке могут быть дополнительные требования: типовая форма гарантии, перечень обязательных условий, порядок предоставления.
3. Проверьте, принимается ли ваш банк. Если заказчик установил ограничения по банкам, убедитесь, что ваш банк соответствует критериям. Если заказчик требует использовать типовую форму — запросите её и проверьте, что банк готов выдать гарантию по этой форме.
4. Уточните срок действия гарантии. Рассчитайте окончание срока с запасом, который требует заказчик. Если в документации указана конкретная дата — используйте её.
5. Согласуйте с банком все нюансы. Передайте банку документацию закупки, чтобы специалисты банка могли учесть все требования заказчика при оформлении гарантии.
Независимая банковская гарантия по 223-ФЗ
С 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе РФ появилась глава 23 «Обеспечение обязательств», где прописана независимая гарантия. Банковская гарантия — это частный случай независимой гарантии, когда гарантом выступает банк.
Некоторые заказчики по 223-ФЗ требуют именно независимую банковскую гарантию, явно указывая в документации ссылку на статьи 368—379 ГК РФ. Это означает, что гарантия должна быть независимой от основного обязательства (контракта), безотзывной и безусловной. Банк обязан выплатить сумму по требованию заказчика без проверки исполнения обязательств по контракту.
Важно: если заказчик не указал явно, что требуется независимая гарантия по ГК РФ, он может принять и обычную банковскую гарантию с условиями, отличающими её от независимой. Всё зависит от положения о закупке.
Читайте также:
Подробнее о том, что такое банковская гарантия по 44-ФЗ и какие требования к ней предъявляются, читайте в статье: Банковская гарантия по 44-ФЗ: требования, порядок получения и проверка
Все виды обеспечения обязательств и как выбрать подходящий вариант: Обеспечение банковской гарантией: виды, сроки и порядок по 44-ФЗ
Частые вопросы
Можно ли использовать банковскую гарантию по 44-ФЗ для закупки по 223-ФЗ?
Да, если заказчик не установил дополнительных требований. Гарантия по 44-ФЗ обычно более строгая и содержит все необходимые условия. Но если заказчик требует типовую форму или особые условия — придётся оформлять гарантию по его требованиям.
Нужно ли включать банковскую гарантию по 223-ФЗ в реестр ЕИС?
Зависит от требований заказчика. Если закупка проходит на электронной площадке и заказчик требует включения в реестр — обязательно. Если закупка проходит не в электронной форме или заказчик не требует реестра — можно предоставить гарантию напрямую.
Какие банки выдают банковские гарантии по 223-ФЗ?
Любые банки с действующей лицензией ЦБ РФ, если заказчик не установил ограничений. Но на практике крупные заказчики часто ссылаются на перечень Минфина или устанавливают собственные критерии — например, капитал банка не менее 1 млрд рублей.
Можно ли заменить банковскую гарантию по 223-ФЗ на денежное обеспечение?
Только если заказчик разрешил такую замену в положении о закупке. По 44-ФЗ замена возможна в любой момент, а по 223-ФЗ — только если заказчик это предусмотрел.
Какой срок банковской гарантии установить по 223-ФЗ?
Смотрите документацию закупки. Там обязательно указан минимальный срок или конкретная дата окончания действия гарантии. Если в документации ничего не сказано — ориентируйтесь на общие правила из положения о закупке заказчика.
Подписывайтесь на наш Telegram-канал, чтобы быть в курсе всех изменений в законодательстве о госзакупках и получать актуальные инструкции по оформлению банковских гарантий.
Канал: Гарантии Мамонтова