Может показаться, что налоговая оговорка — это такой прекрасный всегда работающий инструмент, который спасает, если цепочка НДС где-то порвалась, и вам отказывают в вычетах.
Я пишу эту статью для того, чтобы предупредить, что налоговая оговорка — это инструмент. И им надо уметь пользоваться. Он не волшебная палочка, его надо уметь применять. И практика знает случаи, когда компании не смогли защититься, хотя оговорка в их договорах с контрагентами была.
Но сначала напомню, что такое налоговая оговорка вообще.
Все мои контакты и соцсети: https://taplink.cc/romanchernenko. Подпишитесь и читайте меня там, где вам удобно.
Как работает налоговая оговорка и как она позволяет возмещать налоговые убытки за счёт контрагента
Налоговая оговорка — это условие в договоре, по которому одна из сторон обязуется компенсировать другой стороне убытки (в виде убранного налоговой инспекцией вычета по НДС). Как это обычно работает:
- поставщик поставляет товары/выполняет работы/оказывает услуги с НДС;
- компания принимает НДС к вычету;
- налоговая обнаруживает, что в цепочке поставщика есть разрыв по НДС;
- компания «назначается» выгодоприобретателем схемы;
- налоговая отказывает в вычетах по НДС;
- поставщик из собственных средств возмещает компании убытки в размере снятых вычетов НДС, потому что в договоре между компанией и поставщиком это прописано.
Такая оговорка — не просто юридическая формальность. Она работает. В деле № А14-11689/2023 покупатель отказался от вычета по НДС и потребовал от поставщика возместить убыток в 1,4 млн руб. Суд поддержал: по договору поставщик обязан был обеспечить формирование источника вычета (заплатить НДС в бюджет) и компенсировать потери. Формальной проверки налоговой не было, но это не имело значения — налоговая оговорка предусматривала защиту даже в случае добровольного отказа от вычетов.
Но бывают случаи, когда оговорка не спасает. Ниже 4 таких примера
Контрагент исчез.
Если поставщик прекратил деятельность, ликвидировался — взыскать с него компенсацию невозможно. Даже если в договоре всё написано грамотно. Оговорка не заменяет проверку контрагента на предмет надёжности.
Оговорка — не субсидиарная ответственность директора, когда по долгам компании можно изъять его личное имущество.
Вы сами участвовали в схеме.
Если у ФНС есть доказательства, что компания участвовала в формальном документообороте, знала или должна была знать о недобросовестности поставщика, суд откажет в защите. Более того, включение оговорки может сыграть против — как в деле № А39-6253/2021: суд счёл это индикатором того, что покупатель заранее знал о проблемах.
Тут логика в том, что если вы осознанно работаете с техничками, то ваше право на получение вычета не нарушено — у вас этого права вообще нет. Поэтому и оговорка не работает. Так было в следующих делах: Постановление АС Уральского от 16.03.2021 № А60-68922/2018, Западно-Сибирского от 24.02.2021 № А70-22593/2019 округов.
Оговорка слишком общая, она обо всём и ни о чём.
Формулировка «возместить все убытки» — не работает. Нужно прямо указать: «в том числе убытки, вызванные несформированным источником вычета по НДС». Без этого суд может решить, что стороны вообще не имели в виду налоговые риски (постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.07.2020 № А70-12918/2019).
Не наступило событие.
Во многих оговорках основанием для компенсации называется решение налогового органа или суда. Но чаще компании идут на добровольную доплату после «письма счастья» от ИФНС — без формального решения. В такой ситуации взыскать убытки уже нельзя — решения-то нет. Если хотите быть защищены и при добровольной уплате — укажите это отдельно в договоре. Но такие условия редко проходят без переговоров.
Как правильно оформить налоговую оговорку
Указывайте, что именно компенсируется: недоимка, пени, штрафы, потери от добровольной уплаты, судебные издержки.
Пропишите механизм: кто, в каком объёме, в какие сроки компенсирует, как подтверждаются убытки.
Предусмотрите согласие на раскрытие налоговой информации — чтобы иметь доступ к переписке контрагента с ФНС.
Уточните, что оговорка действует вне зависимости от формального решения налоговой или суда — особенно если хотите действовать на опережение.
Выводы о том, когда налоговая оговорка работает и когда не работает
Налоговая оговорка — это рабочий инструмент для снижения налоговых рисков, особенно при вычетах по НДС.
Чтобы она работала, нужно грамотно прописать формулировки, предусмотреть конкретные случаи, учесть добровольную уплату, проверить контрагента заранее (а то он ликвидируется и все, взыскивать не с кого).
Без оговорки вы останетесь один на один с доначислениями или отменёнными вычетами НДС. С оговоркой — появится шанс компенсировать убытки.
Но даже с оговоркой суд не защитит, если вы участвовали в схеме или сами вели себя недобросовестно.
Перед тем как включать налоговую оговорку в договор — посоветуйтесь с налоговым адвокатом. Правильно прописанная оговорка может спасти миллионы. Плохо прописанная — обернётся формальностью, не имеющей юридической силы.
____________________________________
С 2008 года я защищаю бизнес, его руководителей и собственников от претензий налоговой.
Если она проявляет к вам повышенный интерес, пишите или звоните. Я разберусь в ситуации, и мы решим, что делать дальше.
Телефон:📱+7 (499) 283-80-20
Мой Телеграм-аккаунт: https://t.me/Roman7999