📜 Договор коммерческой концессии: комплексная лицензия, самостоятельный договор или договор франшизы?

Приветствую! 👋

Сегодня постараемся разобраться с таким интересным договором как коммерческая концессия. В международной практике данный договор более известен как франчайзинг, однако в нашем законодательстве фигурирует только коммерческая концессия. Одно ли это и то же? В этой статье познакомимся с сущностью данного договора, а в следующий раз рассмотрим особенности его заключения.

📚 В РФ договор коммерческой концессии законодательно закреплен еще в 1996 году, задолго до всех современных реформ интеллектуального права, когда появилась 4 часть ГК РФ. Отчасти по этой причине данный договор находится в части 2, которая посвящена «обычным» договорам. Для того чтобы понять, мог ли (и должен ли?) данный договор находится в разделе, касающемся интеллектуальной собственности, необходимо узнать о нем побольше.

📃 Согласно п. 1 ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

⚠️ В п. 2 содержится важное уточнение: договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме.

💬 Если кратко – это договор на использование нескольких объектов интеллектуального права (обязательно включая товарный знак), деловой репутации и коммерческого опыта.

📌 Теперь посмотрим, какие определения франчайзингу есть в мире

✏ 1. Модельные правила европейского частного права:

одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) право осуществлять за вознаграждение предпринимательскую деятельность (франчайзинг) в рамках франчайзинговой сети с целью предоставления определенного продукта в интересах и от имени франчайзи, а франчайзи имеет право и обязан использовать фирменное наименование и товарный знак, иные интеллектуальные права, ноу-хау и способ организации деятельности франчайзера.

✏ 2. Во Франции:

предоставление одним лицом в распоряжение другого лица торгового имени или марки, с требованием от последнего соблюдения в своей деятельности отношений эксклюзивного или почти эксклюзивного характера.

✏ 3. В Казахстане и Белоруссии:

комплексный предпринимательский лицензионный характер договора, по которому предоставляется комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации за вознаграждение на определенных условиях для использования в предпринимательской деятельности.

✏ 4. Всемирная организация интеллектуальной собственности:

коммерческое соглашение, посредством которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной стороны комбинируется с инвестициями другой для целей продажи товаров или оказания услуг прямо потребителю.

📌 А теперь относительно понятия «коммерческой концессии»

В Швейцарии, Бельгии, Франции, Португалии используются правовые конструкции как договора франчайзинга, так и коммерческой концессии.

Последнее - это так называемое дистрибьюторское соглашение, в силу которого одна сторона (компания-производитель, концедент) предоставляет другой стороне (эксклюзивному дистрибьютору, концессионеру) право на исключительное распространение, размещение, продвижение, продажу своих товаров на определенной территории, границы которой согласовываются в договоре.

💬 Очевидно, что наше определение «коммерческой концессии» с данным понятием не совпадает. Поэтому в науке неоднократно предлагалось разграничивать данные договоры, исходя из того, что глава 54 ГК РФ, по сути, регулирует договор франчайзинга, а не коммерческой концессии.

❓ Что общего во «франчайзинге» в мировом понимании и «коммерческой концессии» в понимании российского законодательства?

✏ И там, и там цель - предоставление прав на использование в предпринимательской деятельности объектов интеллектуальной собственности на определенных условиях (условиях лицензионного договора).

✏ Кроме того, вполне оправданно использование термина «комплексная предпринимательская лицензия», поскольку в одном таком договоре могут содержаться условия разных по виду лицензий.

❓ А может тогда договор коммерческой концессии это особый лицензионный договор? Или все же самостоятельный вид договора?

💬 Из того положения ГК, которое я приводила в самом начале можно сделать вывод, что по своей правовой природе – это комплексный, то есть самостоятельный договор, основу которого составляет лицензия на предоставление прав на товарные знаки, а также коммерческое обозначение и другие объекты интеллектуальных прав.

Это подтверждается положением п. 4 ст. 1027 ГК о применении к договору коммерческой концессии положений о лицензионных договорах.

❗ Однако договор коммерческой концессии обладает признаками, отличающими его от лицензионного договора.

✏ Итак, по договору коммерческой концессии предоставляются права как минимум на два объекта интеллектуальных прав, один из которых обязательно должен быть товарным знаком (знаком обслуживания).

✏ Вторым объектом (и последующими) может быть иной объект интеллектуального права, за некоторыми исключениями (о них мы будет говорить в следующий раз – это, например, фирменные наименования, которые не могут предоставляться в пользование другим лицам).

✏ Но помимо объектов интеллектуального права договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Именно это обстоятельство отличает его от простого лицензионного договора.

❓ В какой части ГК должен находиться?

💭 Если бы положения о данном виде договора были внесены после написания 4 части ГК, которая посвящена интеллектуальному праву, то логичнее было бы поместить данный договор в 4 части, поскольку основные положения и термины характерны для лицензионных договоров.

⚠️ Однако данный договор был внесен в законодательство задолго до появления 4 части ГК, и прочно там прижился. Кроме того, положения о деловой репутации и коммерческом опыте не относятся к интеллектуальному праву.

💬 Поэтому оставим его там, где он и находится сейчас – в части 2 ГК РФ, которая посвящена договорам. Смысла переносить данный договор в 4 часть ГК на данный момент совершенно нет. На него действуют все общие положения о договорах (что в определенных случаях очень необходимо), а в той части, которая касается предоставления интеллектуальных прав – сделана ссылка на применение положений о лицензионных договорах (поэтому никаких пробелов нет).

На этом вводная информация по коммерческой концессии (которая франчайзинг на самом деле) завершена, а в следующий раз будем разбирать особенности заключения такого договора.

До скорого! ✨

Если есть какие-то вопросы, предложения, уточнения - пишите в комментариях! 💫

Буду безмерно рада лайкам и подпискам 😊

Поддержать меня или поблагодарить за статьи можно по ссылке или через QR-код ниже:

📞 Подписывайтесь также на другие мои соцсети:

Группа ВК

ТГ-канал

ТенЧат