Евгения Кордешова, партнер, руководитель практики «Земля. Недвижимость. Строительство» юридической компании «Юсконсалт»
С помощью каких правовых инструментов можно ввести инвестора в свой бизнес?
В статье опишу вариант оформления инвестиций с корпоративным участием в ООО – «покупка доли + вклад в имущество ООО», его плюсы и минусы.
Вклад в имущество могут сделать только участники ООО. Величина доли значения не имеет.
Участники продают часть своей доли инвестору, инвестор сразу же становится участником и получает корпоративные права. Договоры купли-продажи долей удостоверяются у нотариуса.
Сумма инвестиций вносится лично участникам по договору купли-продажи доли (cash-out) (например, стоимость покупки доли - 10 000 р. переходит участнику) и непосредственно на счет общества в качестве вклада в имущество (cash-in), что и является инвестициями в компанию.
Вклад в имущество, сделанный участником - физическим лицом, является безвозвратным: его нельзя, в отличие от займа, потребовать обратно. Возврат сделанных инвестиций возможен только в форме дивидендов. Кроме того, инвестор при выходе из общества получит действительную стоимость своей доли.
Вкладом участника в имущество Общества могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом (п. 1 ст. 66.1 ГК РФ). В данном перечне не названы права требования (дебиторская задолженность), право аренды, корпоративные облигации, производные финансовые инструменты, услуги.
Для возможности внесения вкладов участниками, а тем более не всеми участниками и не пропорционально долям, устав должен предусматривать такую возможность.
! Если в уставе общества не предусмотрена обязанность участников по внесению вкладов в имущество общества, возложение на участников данной обязанности на основании решения общего собрания является незаконным.
Плюсы:
- у заемщика не формируется кредиторская задолженность (как в случае займа), что иногда отрицательно оценивается банками при анализе финансового состояния для выдачи кредита;
- сохранение соотношения корпоративных прав участников, так как сам факт внесения безвозмездного вклада в имущество общества не меняет размер долей участников в уставном капитале общества;
- не требуется привлечение независимого оценщика для оценки неденежных вкладов;
- вклад в имущество является оперативным способом безналоговой передачи денежных средств и иного имущества или имущественных прав дочерней компании;
- вклад в имущество общества влияет на размер чистых активов общества, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника общества.
Минусы:
- вклад в имущество, в отличие от вклада в уставный капитал, нельзя учесть в составе расходов на приобретение доли при получении последующего дохода (при ее продаже, при выходе из общества или его ликвидации);
- отсутствует вариативность размера доли в зависимости от выполненных обществом или инвестором условий.
Примерная схема и документооборот:
1 этап. Внести изменения в устав.
До принятия в общество инвесторов устав необходимо изменить. Типовой устав не подходит для урегулирования вопросов с инвестором.
Конкретно для возможности внесения вкладов участниками, а тем более не всеми участниками и не пропорционально долям, устав должен предусматривать такую возможность. Решение принимается единогласно всеми участниками.
2 этап. Заключить соглашение о намерениях или term sheet (англ. — список условий). Стороны указывают в общих чертах их договоренности и принципиальные условия, на которых они готовы работать совместно.
3 этап. Заключить с потенциальным участником-инвестором корпоративный договор. В корпоративном договоре предусмотреть права и обязанности сторон по инвестированию и управлению обществом. Включать обязанность инвестора внести вклад в имущество (желательно сразу указать размер и порядок), обязанности голосовать на общем собрании за внесение вклада.
4 этап. Оформить договор купли-продажи части доли
5 этап. Принять решение общего собрания о внесении инвестором вкладов в имущество.
Решение о внесении вкладов в имущество общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества при условии, если участник, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
На эту же тему можно прочитать: