❓ Может ли работник работать по трудовому договору и открыть свое дело (стать самозанятым)?
🤓 На вопрос отвечает С. Ю. Зимина, эксперт журнала «Кадровые решения»
❗️ Трудовое законодательство не содержит норм, запрещающих работникам вести предпринимательскую деятельность[1], в т. ч. в качестве самозанятого. Но некоторые ограничения содержит Федеральный закон № 422-ФЗ[2]. Его положения мы и обсудим.
Кто такие самозанятые
Это физические лица, применяющие специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (НПД). Регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (ИП) не требуется (исключение — самозанятый намерен вести деятельность, для которой необходимо быть ИП по закону)[3].
Термин «Профессиональный доход»
Его расшифровка настораживает:
«Профессиональный доход — доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества»[4].
И некоторые в этой формулировке видят запрет иметь работодателя вообще.
Сочетать можно
Он вполне может работать по трудовому договору и параллельно вести свою самозанятую деятельность. И Федеральный закон № 422-ФЗ прямо допускает такую ситуацию, когда исключает доходы, получаемые в рамках трудовых отношений, из перечня доходов на профессиональную деятельность[5]. Это означает, что трудовые отношения в принципе возможны, а также то, что зарплата и другие «трудовые» доходы:
• не облагаются НПД;
• не влияют на годовой «потолок» профессионального дохода, который составляет 2,4 млн руб.[6]
Что запрещено
Федеральный закон № 422-ФЗ запрещает самозанятому сотрудничать организацией, с которой он состоит (или в течение двух предыдущих лет состоял) в трудовых отношениях[7].
Так у работодателей меньше соблазна заменить нынешние трудовые отношения гражданско-правовыми: сотрудничество с самозанятыми существенно уменьшает расходы на налоги, а уровень гарантий и компенсаций вовсе нулевой.
***
Пример
Сергеев работает в ООО «Фундамент» системным администратором, а по выходным оказывает услуги фотографа как самозанятый. Это допустимо. За оказанные фотоуслуги он платит налог 4 или 6 % в зависимости от типа заказчика*.
А вот если потребуется провести фотосьемку для ООО «Фундамент», то договор ГПХ может быть заключен с Сергеевым только на общих условиях с уплатой НДФЛ 13 %, страховых взносов.
И если сегодня Сергеев уволится из этой организации, то оказывать для нее какие-либо услуги как самозанятый не сможет еще два года.
* Налоговая ставка 4 % установлена в отношении доходов, полученных от физлиц, 6 % — в отношении доходов от юрлиц, а также ИП, если предприниматель сотрудничает с самозанятым при ведении предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 10 Федерального закона № 422-ФЗ).
***
Как совмещать виды деятельности
Вернемся к трудовому законодательству. Выше мы сказали, что Трудовой кодекс РФ не содержит ограничений на совмещение обычной трудовой деятельности с подработкой в качестве самозанятого. Работник не обязан сообщать работодателю о своем новом статусе, а последний, в свою очередь, не может запретить вести самозанятую деятельность.
Но в то же время стоит помнить, что использовать по своему усмотрению можно только время отдыха, а в рабочее время работник обязан выполнять трудовые обязанности. Если самозанятая деятельность будет происходить в течение рабочего дня (смены), то у работодателя появятся основания для увольнения (например, за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание, или за прогул).
[1] В ч. 4 ст. 349.1 ТК РФ закреплен запрет на осуществление предпринимательской деятельности работнику государственной корпорации, государственной компании, публично-правовой компании в случаях, установленных Правительством РФ. В других законах установлены ограничения на предпринимательство для государственных и муниципальных служащих, судей, сотрудников полиции и др.
[2] Здесь и далее — Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"» (в ред. от 28.12.2022).
[3] Пункт 1 ст. 23 ГК РФ, ч. 6 ст. 2 Федерального закона № 422-ФЗ.
[4] Часть 7 ст. 2 Федерального закона № 422-ФЗ.
[5] Пункт 1 ч. 2 ст. 6 Федерального закона № 422-ФЗ.
[6] По достижении этой суммы в текущем календарном году самозанятые не вправе применять специальный налоговый режим (п. 8 ч. 2 ст. 4 Федерального закона № 422-ФЗ).
[7] Пункт 8 ч. 2 ст. 6 Федерального закона № 422-ФЗ.
Материал опубликован в журнале «Кадровые решения», № 11, 2023. ✅Подписчики журнала «Кадровые решения» получают ответы на вопросы бесплатно.