Уважаемые коллеги!
В материалах портала мы неоднократно обсуждали закупочные практики наиболее продвинутых заказчиков.
В этот раз хотим вновь затронуть проблему отказа от заключения договора с единственным участником закупки и то, как эти проблемы такие продвинутые заказчики решают.
Суть дела:
ОАО РЖД объявило закупку на выполнение работ по замене систем пожарной сигнализации ССЗН-И на вагонах электропоездов, на участие в которой была подана одна заявки.
Руководствуясь абз. 2 п. 286 Положения о закупке, п. 3.9.2 конкурсной документации, заказчик не рассматривал единственную заявку и признал конкурс признан несостоявшимся без заключения договора с единственным участником закупки.
Участник закупки обжаловал действия заказчика, жалоба была признана обоснованной. Заказчик обжаловал действия антимонопольного органа в арбитражном суде.
Позиция суда:
Арбитражный суд признал решение ФАС России недействительным и отменил его, руководствуясь следующими доводами:
1. заказчик с учетом Постановления Конституционного суда РФ 23.12.2022 № 57-П внес изменения в положение о закупке, в котором прямо предусмотрено, что с единственным участником торгов договор не заключается и торги не проводятся повторно;
2. последствия признания закупки несостоявшейся, установленные закупочной документацией и Положением о закупке ОАО «РЖД» не противоречат ст. 447-448 ГК РФ, так как применяются в отсутствии победителя торгов;
3. признание закупки несостоявшейся дает заказчику право объявить повторную закупку с целью расширения круга участников и достижения эффекта экономии денежных средств, а участника закупки – не лишает права принять участие в новой закупочной процедуре в условиях конкуренции;
4. отсутствие обязанности по заключению договора с единственным участником закупки подтверждалось судами и ранее, то есть до внесения изменений в Положение о закупке ОАО «РЖД» (определения Верховного суда РФ от 26.01.2023 № 305-ЭС22-24492 по делу № А40-237073/2021, от 26.06.2023 № 305-ЭС23-10333 по делу № А40-65091/2022, от 04.07.2023 № 305-ЭС23-5938 по делу № А40-53582/2022).
Комментарий эксперта В.Р. Байрашева:
Представленная в решении суда аргументация является хорошим примером отстаивания заказчиком своей позиции при оспаривании решения антимонопольного органа. С учетом указанной правовой позиции Конституционного суда РФ, детально проанализированной в одном из наших материалов, которая была неоднократно поддержана Верховным судом РФ, сложно сомневаться в том, что РЖД отстоит свои права и в других подобных ситуациях.
С практической точки зрения заслуживают внимания формулировки положения о закупке заказчика, регламентирующие отказ от рассмотрения единственной заявки и последующие действия по проведению повторной закупки:
Положение о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «РЖД» (в ред. от 22.06.2023):
286. В случае, если к моменту окончания срока подачи конкурсных заявок, установленного конкурсной документацией, не подано ни одной конкурсной заявки или подана одна конкурсная заявка, такая заявка не рассматривается заказчиком, оформляется итоговый протокол, в котором указывается, что открытый конкурс признан несостоявшимся.
302. Если открытый конкурс признан несостоявшимся, заказчик вправе объявить новый конкурс или осуществить закупку другим способом. Выбор иного способа осуществляется исходя из условий применения такого способа, предусмотренных Положением.
Примечание: аналогичные последствия признания закупки несостоявшейся предусмотрены и для других способов закупки.
Отсутствие действий по рассмотрению единственной заявки не позволяет признать единственного участника закупки победителем закупки (заказчик попросту не может сделать вывод о соответствии/несоответствии заявки требованиям документации о закупке), и как следствие повлечь за собой заключение договора в отсутствие результата конкурентной закупки (что является условием заключения договора в соответствии с ч. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).
Как ни странно, но Закон № 223-ФЗ в принципе не обязывает комиссию по осуществлению закупок рассматривать заявки участников закупки:
ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ:
13. Протокол, составляемый в ходе осуществления конкурентной закупки (по результатам этапа конкурентной закупки), должен содержать следующие сведения:
3) результаты рассмотрения заявок на участие в закупке (в случае, если этапом закупки предусмотрена возможность рассмотрения и отклонения таких заявок) с указанием в том числе...
14. Протокол, составленный по итогам конкурентной закупки (далее - итоговый протокол), должен содержать следующие сведения:
5) результаты рассмотрения заявок на участие в закупке, окончательных предложений (если документацией о закупке, извещением об осуществлении закупки на последнем этапе проведения закупки предусмотрены рассмотрение таких заявок, окончательных предложений и возможность их отклонения) с указанием в том числе...
ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ:
Конкурс в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, может включать следующие этапы:
3) рассмотрение и оценка заказчиком поданных участниками конкурса в электронной форме заявок на участие в таком конкурсе;
Что также важно, признание конкурентной закупки несостоявшейся вовсе не обязывает заказчика проводить повторную конкурентную закупку с длительным приемом заявок. Вместо этого с учетом ограничений положения о закупке заказчиком может быть выбран иной конкурентный или неконкурентный способ закупки с более коротким сроком приема заявок. Или вовсе проведена закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).
Тем самым, заказчик избавлен от необходимости заключения договора по результатам несостоявшейся закупки (например, аукцион с единственной заявкой не предполагает снижения цены ввиду отсутствия конкурентов на торгах), но, напротив, получает большую вариативность при проведении закупочных процедур.
Источник: решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.01.2024 по делу № А40-236897/23-21-1909.
Автор: Байрашев Виталий Радикович, эксперт в сфере закупок, юрист-практик, email: aromird@yandex.ru
***
Понравился этот детальный разбор закупочного кейса?
Поблагодарите автора подпиской на телеграм-канал, вконтакте, дзен и ютуб-канал.