Пятый текст в рамках цикла "Судебное доказывание по гражданским делам". Цикл предназначен для обучающихся и преподавателей соответствующей учебной дисциплины. Всего планируется подготовить 36 текстов. Параллельно продолжается обнародование текстов по циклу "Доказывание и доказательства", в котором основное внимание уделяется текущей судебной практике, которая привлекла внимание автора.
1. Доказыванием называется - разновидность познания, протекающая в процессуальной форме и охватывающая собой мыслительную и процессуальную деятельность субъектов, которые обосновывают свои положения и на основе обоснованных положений получают новые знания в суде (Решетникова, Ирина Валентиновна. Глава 9. Судебное доказывание и доказательства // Гражданский процесс : учебник для студентов юридических высших учебных заведений / Уральский гос. юрид. ун-н ; отв. ред. доктор юрид. наук, профессор В. В. Ярков. 11 изд., перераб. и доп. Москва : Статут, 2021. С. 187).
2. Судебное доказывание - процессуальная деятельность лиц, участвующих в деле, и прежде всего сторон, основывающуюся на совокупности процессуальных прав и обязанностей, состоящую из указаний на доказательства, а также представления, раскрытия, собирания, истребования, исследования и оценки доказательственного материала, цель которой – убедить суд в истинности фактических обстоятельств гражданского дела
(Афанасьев, Сергей Федорович. Глава 3. Познание и доказывание в гражданском и арбитражном процессе // Курс доказательственного права. Гражданский процесс и арбитражный процесс / под ред. М. А. Фокиной. Москва : Статут, 2014. С. 127).
Различие между двумя определениями состоит в том, что второе исключает из числа субъект доказывания суд. "Доказывание - это деятельность лиц, участвующих в деле, и прежде всего сторон", - сказано проф. С. Ф. Афанасьевым. Поскольку доказывание заключается, в том числе в исследовании и оценке доказательств, то суд, несомненно, является субъектом доказывания, т. к. исследует и оценивает доказательства, может их истребовать по ходатайству сторон или по собственной инициативе. (См.: Определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 8 сентября 2010 г. по делу № А74-2643/2010 об отложении судебного разбирательства, об истребовании доказательств).
Суд принимает решение и в решении он убеждает суды вышестоящих инстанций и лиц, участвующих в деле в том, что принятое решение является законным, обоснованным и справедливым.
Позиция, согласно которой суд не является субъектом доказывания базируется на положении о том, что процесс основан на принципе состязательности, а состязательность состоит в предоставлении суду доказательств, каждая сторона несет риск неблагоприятных последствий предоставления и не предоставления доказательств, поэтому свободно решает предоставлять или не предоставлять суду доказательства. Коль скоро суд не есть субъект доказывания, это означает, что на суд нельзя возложить риск неверного решения.
Тем не менее, суд является субъектом доказывания, поскольку ему случается истребовать доказательства, оказывать содействие в получении доказательств, суд уполномочен доказательства исследовать и оценивать.
Кроме того, суд осуществляет руководство процессом, в частности определяет предмет доказывания и распределяет между сторонами бремя доказывания, создает условия ("обеспечивает") для состязания между сторонами.
Наконец, надо сказать о том, что стороны предоставляют средства доказывания, а доказательства получает суд посредством исследования средств доказывания совместно с лицами, участвующими в деле, и на глазах у публики в открытом судебном заседании.
P.S. У читателей возникает вопрос: какие же участники процесса являются субъектами доказывания? Для ответа надо прочесть текст еще один раз. Это лица, участвующие в деле, стороны, прежде всего. И суд, который не только является субъектом доказывания, но еще создает условия для доказывания в состязательном процессе, обеспечивая каждому лицу возможность доказывания.