Особенности труда дистанционных сотрудников
Особенности регулирования труда дистанционных работников закреплены в главе 49.1 Трудового кодекса РФ. Согласно ст. 312.1 Трудового кодекса РФ дистанционная работа — это выполнение трудовой функции вне места нахождения работодателя (его филиалов, представительств и т.п.) при условии использования сотрудником для работы интернета и (или) сетей общего пользования.
Таким образом, главным признаком удаленной работы является осуществление трудовой деятельности вне места нахождения работодателя. Поэтому суды придерживаются мнения, что уволить за прогул дистанционного работника нельзя.
Раз работник все время трудится из дома или иного места, то отсутствие в офисе работодателя без уважительных причин в течение дня или в течение более 4 часов подряд (подп. «а» п. 6 ч.1 ст. 81 ТК РФ) не может быть поставлено ему в вину (такая позиция содержится, например, в апелляционном определении Волгоградского областного суда от 23.08.2018 г. по делу №33-3223/2018).
Даже если стороны не согласовали дистанционный формат работы в трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему, но сотрудник с согласия работодателя все равно работал удаленно (и есть этому подтверждение!), такого работника также нельзя уволить за прогул.
Примеры из судебной практики: работник попеременно работал то из офиса, то из дома. Такой режим работы был согласован с непосредственным начальником, однако никакими официальными документами это оформлено не было. Также работодатель предоставил удаленный доступ к рабочей информационной системе, в которой сотрудник получал и выполнял рабочие задания. Между сторонами велась переписка по рабочим вопросам. Определением Второго кассационного суда общей юрисдикции от 22.09.2020 по делу № 88-19758/2020 суд кассационной инстанции признал согласованным условие о дистанционном формате работы, восстановил работника в прежней должности, признал увольнение незаконным.
В другом деле суд также признал увольнение за прогул незаконным (апелляционное определение Московского городского суда от 14.10.2020 по делу № 33-26370/2020). Несмотря на то, что работник трудился в офисе, но в конкретный день его отсутствия на рабочем месте он согласовал возможность удаленной работы с руководителем посредством мессенджера WhatsApp. Несмотря на наличие согласования порядка работы, его все равно уволили за прогул.
Суд указал, что такое увольнение несправедливо и незаконно, есть доказательства того, что в этот день сотрудник удаленно выполнял свою трудовую функцию. Также есть подтверждение уважительности отсутствия на рабочем месте: у работника есть выписка из медицинской карты, где содержится отметка об обращении в поликлинику в день прогула.
Дополнительные основания для увольнения дистанционных работников
А что делать, если сотрудник не выходит на связь и не выполняет свою работу из дома?
Согласно ст. 312.8 ТК РФ помимо общих оснований для увольнения, предусмотренных ТК РФ, дистанционный работник может быть уволен по инициативе работодателя в случае, если в период выполнения трудовой функции дистанционно работник без уважительной причины не взаимодействует с работодателем по трудовым вопросам более двух рабочих дней подряд со дня поступления соответствующего запроса работодателя. Более короткий или длительный срок может быть установлен соглашением между работником и работодателем.
Любые дополнительные основания для расторжения трудового договора с дистанционным работником должны быть связаны исключительно с недобросовестным исполнением работником своих обязанностей, либо нарушением трудовой дисциплины.
Чтобы уволить такого работника по ст. 312.8 ТК РФ нужно предоставить доказательства того, что сотрудник и правда не работал.
Как это сделать?
Можно приложить выгрузки активности работника в рабочих программах, предоставить переписку, запись телефонного разговора с сотрудником. Если в трудовом договоре закреплена обязанность предоставления ежедневных отчетов, то их отсутствие будет косвенно подтверждать неисполнение работником трудовой функции.
Как уволить дистанционного сотрудника
Если работник все же не исполняет свои трудовые обязанности в режиме дистанционной работы, то работодателю важно соблюсти порядок наложения дисциплинарного взыскания:
- составить акт об отсутствии работника на рабочем месте;
- истребовать объяснения причин отсутствия на рабочем месте;
- принять во внимание тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен;
- учесть наличие ранее наложенных дисциплинарных взысканий;
- проверить наличие уведомления о переходе на удаленный режим работы.
Если хоть один пункт не будет выполнен, есть шанс, что работника восстановят в должности. Например, Определением Первого кассационного суда общей юрисдикции от 21.06.2021 по делу № 88-14150/2021 суд признал незаконным увольнение дистанционного сотрудника, т.к. работодатель нарушил процедуру увольнения, а именно: не затребовал письменные объяснения у работника.
Также необходимо помнить о порядке направления всех юридически значимых документов дистанционному работнику. Допускается направление работнику скан-копий всех документов, если такой порядок был согласован между сторонами в трудовом договоре или ином соглашении. В противном случае отправка корреспонденции должна осуществляться по почте.
Вывод: уволить дистанционного сотрудника за прогул нельзя, т.к. формально он не работает по месту нахождения работодателя. Но можно прописать в трудовом договоре дополнительные основания для увольнения удаленного работника.