Список всех материалов канала - размещен здесь
Разберем одну процессуальную опасность, с которой может столкнуться сторона защиты.
Приём обвинения
Сторона обвинения (прокурор) в судебном заседании любит «залечивать» нестыковки в обвинении посредством оглашения показаний свидетелей, не явившихся в суд. Это понятно - ведь гораздо легче просто зачитать показания свидетеля, которые он ранее в благоприятной для обвинения обстановке дал следователю, чем допрашивать его в суде заново (мало ли что свидетель с испугу скажет). (Кстати, вот подборка практических материалов про допросы ссылка.)
Если сторона защиты против оглашения показаний неявившегося свидетеля и настаивает на его явке, то это несогласие обычно перебарывается так – прилагается рапорт участкового о том, что по адресу свидетеля его не обнаружили (не открыли дверь). Это позволяет включить п.5 ч.2 281 УПК (огласить показания можно и при возражении защиты, если в результате принятых мер установить место нахождения свидетеля для вызова в суд не представилось возможным). Рапорт, говорящий о том, что «мы искали, но не нашли» и есть эти самые принятые меры по установлению места нахождения. Так себе меры, но это позволяет не обращать внимание на возражения защиты.
Приём защиты
Однако, вышеуказанный приём не работает в некоторых случаях.
Так, адвокаты часто используют в защите норму (ч.2.1 281 УПК), которая говорит о том, что нельзя оглашать показания свидетеля вообще ни в каком случае (кроме случаев смерти свидетеля), если на стадии следствия обвиняемому не дали возможность оспорить эти показания. Даже принятие «мер по установление места нахождения» не спасает – всё равно оглашать нельзя.
Возможность оспорить показания – это очная ставка.
Иначе говоря, если свидетель в суд не является, доставить его не могут (не хотят) и на следствии между ним и обвиняемым не было очной ставки, то его показания, данные на следствии, использовать как доказательства нельзя, поскольку их нельзя оглашать, а сам он не является в суд. Такие досудебные показания можно выбивать из дела - всё, их в деле нет.
Хорошая норма для защиты, но в ней есть неочевидная тонкость.
Процессуальная опасность
Этот приём защиты (ч.2.1 281 УПК) работает только в том случае, если защита на следствии прямо просила о проведении очной ставки и ей было в этом отказано. Если защита не просила об очной ставке, то значит пользоваться возможностью не хотела, хотя никто её не препятствовал – именно так и будет отвергаться довод защиты о нарушении в суде (и в вышестоящих судах).
Пример такой отказной мотивации – защита заявила о недопустимости оглашений неявившегося свидетеля, поскольку очной ставки с ним не было, а значит оспорить его показания нет возможности. Довод защиты отвергнут – защита сама не воспользовалась правом оспорить показания свидетеля, не просила у следователя очную ставку. То есть сами виноваты, нечего на зеркало пенять. (Кассационное определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 04.10.2022 N 77-3307/2022).
Вывод
Он простой – адвокату не стоит самонадеянно радоваться тому, что следователь не стал проводить очной ставки. Это не поможет выбить из дела досудебные показания свидетеля. На следственной стадии адвокату нужно самому специально подавать ходатайство о проведении очной ставки. Конечно, если следователь согласиться и проведет очную ставку, то этот шаг сам по себе тоже рушит надежду на выбивание из дела досудебных показаний свидетеля. Получается адвокат сам себе испортил хорошую возможность. Но тут остается надеяться на обычную для следователя манеру - «просите, что хотите, я всё равно откажу, потому как я следователь и сам решаю, что мне надо для дела, нечего мне тут советовать» (п.3 ч.2 38 УПК).
Можно даже не писать отдельное ходатайство, а просто сделать об этом замечание при подписании протокола на стадии «217-й» («прошу провести очную ставку со свидетелем таким-то»).
Цель такого ходатайства – получить на него отказ или игнорирование (что тоже хорошо, потому как игнорирование ходатайства само по себе является хорошим нарушением).
Ну а если следователь вдруг согласился провести очную ставку, то вот наша подборка материалов по ней: Очная ставка.