Унаследовать квартиру и унаследовать бизнес, далеко не одно и тоже. Квартира представляет собой достаточно понятный имущественный актив, который можно продать, сдать в найм, оставить на чёрный день, отремонтировать и использовать. Квартира всегда ликвидна. Люди, которые могут помочь продать квартиру называются риелторами и брокерами. Защитить квартиру, полученную в наследство не сложно. Достаточно установить тяжёлую железную дверь с хитрым замком.
Практика показывает, что при наследовании бизнеса (долей в уставном капитале, акций), наследники, не вовлечённые в бизнес, при жизни наследодателя, теряют до 80% ликвидности наследуемого бизнеса. Цифра весьма условная, но следует ощутить её смысловую нагрузку.
Примеры потери ликвидности бизнеса
Пример А
Для начала, рассмотрим простейшие ситуации. У компании ООО «Ромашка» было два участника, один владел 60% долей в уставном капитале и умер, другой владел и владеет 40% долей. Рыночная стоимость компании составляет 100 млн. руб., однако согласно данным бухгалтерского учёта, стоимость чистых активов компании составляет 20 млн. руб. Следовательно, участник ООО «Ромашка», владеющий 40% доли в уставном капитале приходит к наследнику и просит его продать унаследованную долю, в лучшем случае за 12 млн. руб. (при рыночной 60 млн. руб.), предоставляя данные бухгалтерского баланса, на последнюю отчётную дату. Наследники, не имеющие представления о действительных масштабах деятельности ООО «Ромашка», соглашаются на подобные предложения. В рассматриваемом примере, у наследника есть вариант не торопиться с продажей доли.
Однако, существуют ситуации, когда в Уставе ООО «Ромашка» установлен запрет на включение в состав компании новых участников. В таком случае, 60% долей в уставном капитале ООО «Ромашка» перейдут в общество и будут распределены между живыми участниками (в примере 1 участник, отойдут к нему), а наследник получит право на выплату действительной доли чистых активов, пропорционально 60%. Формально, всё по закону. Однако, прежде чем соглашаться на подобную компенсацию, необходимо оценить рыночную стоимость 60% доли.
Основная же сложность, заключается в предварительных оценках стоимости компании. Если у компании имеется в собственности недвижимое имущество, то его стоимость можно рассчитать, исходя из стоимости квадратного метра аналогичной недвижимости. При этом, по данным бухгалтерского баланса, стоимость чистых активов уменьшается в зависимости от сумму действующих обязательств компании, которые могут быть реальными (банковские кредиты), а могут быть «нарисованными» (вексельные обязательства, займы подставных лиц). Кроме того, балансовая стоимость недвижимости может быть значительно самортизирована (не соответствовать рыночной стоимости).
Если рыночная стоимость компании значительно выше стоимости, рассчитанной из показаний бухгалтерского баланса, то единственный путь для наследника – судебный путь. Иногда, случается договориться наследникам с партнёрами наследодателя. Но это крайне сложно, поскольку зависит от порядочности договаривающихся сторон и от их компетенций.
Пример Б
Компанией ООО «Ромашка» владели 3 участника, один из них умер (владелец доли 60% и бывший Генеральный директор). Оставшиеся участники проводят внеочередное собрание и назначают нового Генерального директора, который в период принятия наследниками наследства, совершает сделки по выводу ликвидного имущества из ООО «Ромашка» или обременяет компанию финансовыми обязательствами так, что наследники, оформив 60% долей в уставном капитале ООО «Ромашка» за собою, не видят в компании никакого смысла. Финансовый анализ деятельности компании демонстрирует призрачные перспективы, поскольку ключевые активы компании или утрачены или искусственно обесценены.
Подобные ситуации требуют оценки с точки зрения перспектив уголовно-правового преследования лиц, допустивших подобные махинации, одновременно с гражданско-правовыми судебными процедурами, направленными на оспаривание вредоносных сделок и взыскание причинённых убытков. Другими словами – юридическая «война».
Пример В
Существуют ситуации, когда партнёры наследодателя не имеют и никогда не имели намерения причинить вред наследникам. Такое встречается. Однако, невежественные представители наследников, могут прийти на переговоры как слон в посудную лавку и на ровном месте поссорить наследников со всеми партнёрами. А после, героически преодолевать возникшие трудности, за деньги наследников. Иногда, подобным образом, ведут себя наследники. В подобных случаях, рациональный переговорщик может прийти слишком поздно, когда компания и её участники погрязнут в бесконечных судебных тяжбах, на благо рейдерских групп, готовых принять проблемный актив. В подобных котлах сгорают компании с миллиардными оборотами, в то время как наследники считают копейки на оплату услуг представителей.
Вариативностью примера В, является недопонимание наследниками сути запущенных бизнес-процессов в компании. Наследник может видеть большое количество дорогостоящей техники, недвижимости. Одновременно, он может не видеть, что компания должна за всё это выплатить большие долги (кредиты, займы, рассрочки, лизинг, отработать авансы и т.п.). Тут, важно идти мелкой поступью как действующим участникам, так и наследникам. Приобретённая в долг техника, недвижимость и оборудование могут окупить себя только при условии, что компания будет действовать в плановом режиме. Но, как компании действовать в плановом режиме, когда менеджмент компании не видит для себя перспектив, ввиду недосказанности между владельцами компании (в том числе, наследниками). Подобные недопонимания формируют основу для трансформации недопонимания в поляризацию «воюющих» участников. Далее, ресурсы компании и участников, сгорают в топке вражды.
Пример Г
Критической ситуацией для любого бизнеса, является потеря его основателя (лидера, идеолога). Наследники основателя должны чётко понимать, успел ли наследодатель превратить своё ремесло в бизнес или нет. Внешне, ситуация выглядит так, что у предприятия есть офис, сотрудники, контраегенты, клиенты, продукция, склады и многое другое. Однако, всё это, без основателя не работает в том случае, если всё это составляет ремесло наследодателя. Другими словами. Если основатель не может уехать без телефона на полгода в отпуск, то вероятнее всего речи о бизнесе нет. Именно по этой причине, наследники не могут получить желаемого результата от унаследованной компании. Будут ли работать часы, если из механизма достать маятник. Ресурсы подобных компаний могут быть многомиллиардными, а потому, предприятие какое-то время живёт на инерционном потоке. Наследникам же, в подобной ситуации, следует искать не врагов, а ключевых игроков. Искать тех сотрудников, которые способны закрыть собою образовавшиеся пробелы или верно указать на незащищённые участки. Но практика показывает, что подобные тонкости наследники не готовы принять, а потому, нанимают полчища аудиторов и юристов, которые окончательно добивают предприятие. Оставшиеся участники, понимают, что взаимопонимания с новыми партнёрами не найти и фиксируют свои убытки, заявляя об одностороннем выходе из компании, обескровливая её (при выходе выплачивается действительная стоимость доли). Не трудно понять, что подобные истории заканчиваются растаскиванием предприятия по кускам, стоимость которых стремится к минимальным значениям.
Сложность примеров кратно возрастает в зависимости от общего числа наследуемых компаний (долей в них) и количества партнёров, найти которых, зачастую, практически невозможно (в случаях владения долями через некоторое количество юридических лиц резидентов и нерезидентов России). Для осознанного ведения переговоров, наследникам необходимо иметь максимально полное представление о холдинговой структуре бизнеса, созданного наследодателем и его партнёрами. Не трудно представить, каких незаурядных способностей, ситуация требует от наследников или от привлекаемых ими консультантов. И как в примере с квартирами, наследники должны понимать куда необходимо обращаться в подобных ситуациях. В примере с квартирой, обращаются к риэлторам. В примерах с БИЗНЕСОМ – в юридический спецназ.
Первый шаг к защите БИЗНЕС-НАСЛЕДСТВА
В первую очередь, наследникам стоит понимать, что любая компания представляет собой «живой организм», который не может быть оставлен без охраны и управления, в период с момента открытия наследства и до истечения шести месяцев (при возникновении споров, сроки затягиваются на года). В этой связи, наследники должны своевременно (незамедлительно) обратиться к нотариусу ведущему наследственное дело (статья 1171 – статья 1173 Гражданского кодекса РФ), с заявлением об учреждении доверительного управления. Если есть завещание, в котором указан исполнитель завещания, то с момента выражения согласия быть исполнителем завещания, такое лицо становится доверительным управляющим долями (акциями, паями, исключительными правами) в предприятии наследодателя.
С подобным заявлением можно не обращаться к нотариусу, если функции руководителя компании выполняет безупречно честный человек, которого такие же порядочные партнёры наследодателя не отстранят от управления компанией. В случаях с большим количеством компаний, потребность в надёжных людях или в качественных доверительных отношениях, возрастает. Найти их человеку не причастному ранее к бизнесу, практически невозможно. Выстроить доверительные отношения и разобраться в бизнес-специфике за неделю, просто не реально (если наследник не является профессиональным аудитором или корпоративным юристом).
Таким образом, наследникам надлежит приложить все усилия для того, чтоб определиться с лицом, имеющим право принимать решения относительно управления долями (акциями) наследуемой компании, до момента выдачи свидетельств о праве на наследование соответствующих долей наследниками.
Наследникам следует занять проактивную позицию с Доверительным управляющим, продемонстрировав своё полное понимание сути происходящих процессов. Стоит отметить, что если наследников много, то им нужно действовать едино. Прежде всего, выделим вопросы, решение которых Доверительный управляющий и наследники, должны взять под пристальный контроль.
- назначение руководителя компании (президента, директора, генерального директора, управляющей компании и т.п. - только надёжных и порядочных);
- утверждение сделок, требующих одобрения на общем собрании (не утверждать и не согласовывать);
- ликвидация компании (не допускать);
- слияние компании с другими компаниями (не допускать);
- запрет выхода других участников из компании (если такое право предусмотрено Уставом компании - не выпускать).
Если генеральный директор умер, то Доверительный управляющий должен подобрать достойную кандидатуру на его место. Тут, на первый план выходят навыки деловой коммуникации наследников или привлечённых ими представителями юридического спецназа. Вступая в общение с представителями наследуемой компании, важно выявить людей, которым можно доверить управление компанией в первые месяцы открытия наследства. С одной стороны, они должны быть способными удержать компанию наплаву, с другой стороны, они должны быть предельно лояльными к наследникам. Доверительный управляющий может вступить в сговор с другими партнёрами, и одобрить вредоносные решения по вышеперечисленным вопросам.
В этой связи, крайне важно сформировать систему сдержек и противовесов в отношениях с доверительным управляющим, партнёрами наследодателя и топ-менеджментом компании. Как это сделать?
В подобных ситуациях требуется стратегический и тактический опыт, которого может не быть у наследников, которые могут быть врачами, учителями, художниками. Кем угодно, но не юридическими «вояками». Подобные вопросы могут быть взяты друзьями семьи, искушенными в бизнес-разборках или юридическим спецназом. Важно, чтоб помощники не были склонны к искушениям продать интересы наследников и устойчивы к давлению, которое может быть оказано со стороны третьих лиц, контролирующих (желающих установить такой контроль) часть наследуемой компании.
Система сдержек и противовесов – второй шаг к защите БИЗНЕС-НАСЛЕДСТВА
Подобные системы всегда строились, строятся и будут строиться на двух столпах – выгода и вред.
Какую выгоду могут получить партнёры наследодателя и топ-менеджмент компании? Тут всё просто, в лице наследников они должны иметь договора-способных партнёров, которые могут слушать и слышать, не будут махать шашкой налево и направо, требуя невозможного. Надёжный партнёр не решится на несогласованные действия, которые могут финансово потопить любой бизнес (выход из общества, распределение прибыли, вместо инвестирования в развитие и т.п.). Не будут возбуждаться уголовные дела, по факту выявления сомнительных сделок.
Какой же вред, могут гарантировать наследники? Тут всё незамысловато. Если партнёры и топ-менеджмент совершили сделки по выводу активов компании, то эти сделки могут быть оспорены. Если компании причинён ущерб, то по факту противоправных действий могут быть возбуждены уголовные дела и инициированы судебные процедуры, по взысканию причинённого ущерба. Безусловно, всё это сделать не просто, однако, если оппоненты будут видеть соответствующее понимание со стороны наследников или их представителей, то высока вероятность того, что они откажутся от деструктивных сценариев и вступят в диалог с наследниками или их представителями. Иногда, одни переговоры ломают многолетние планы судебных тяжб, нечистых на руку партнёров, руководителей компании.
Нельзя сказать, что юридическая техника, эффективная стратегия и выверенная тактика, могут подменить собой талантливое управление компанией. Однако, пока наследники ищут достойную кандидатуру, нельзя допустить разорение компании.
Третий шаг – установление контроля над БИЗНЕСОМ
По истечении 6 месяцев, со дня открытия наследства (день смерти наследодателя), наследники получают свидетельства о праве на наследование долей, акций в компаниях наследодателя. Приходят в налоговые органы или через нотариуса, вносят изменения в ЕГРЮЛ или через держателя реестра акционеров акционерного общества, вносят изменения в реестр акционеров о том, что унаследовали соответствующие доли и/или акции.
Получают отчёт о проделанной работе Доверительным управляющим. Если его действиями / бездействиями, причинён вред компании, готовятся соответствующие иски о возмещении вреда.
Далее, рассматривается тактическая необходимость принятия решения по вопросу смены руководителя компании, проведения инвентаризации и аудита. Если есть кандидатура, то её нужно выдвигать перед общим собранием в соответствии с процедурами, предусмотренными законом и уставом компании. Может случится так, что у наследников не хватит голосов, для смены руководителя. Тогда, без инвентаризации и полного аудита не обойтись.
В результате аудита станет ясно, куда выведены деньги и активы компании, какие налоговые последствия ждут компанию, какие кредиторы придут и начнут догонять виновных, в нарушении обязательств перед ними. Кроме того, станет ясно, имеет ли смысл сохранять компанию или можно выйти из её состава, получив справедливую компенсацию (выплату действительной стоимости доли). На основе результатов аудита, можно определиться с ценой, за которую можно продать унаследованную долю. Вместе с тем, аудит может дать и другой результат. Будут выявлены дорогостоящие объекты недвижимости, оборудование и техника, которые способны приносить финансовые результаты на стабильной основе. В таких случаях, есть все основания рассмотреть возможность развития отношений с оставшимися партнёрами или выкупить их доли.
Если, при реализации второго этапа удалось сформировать систему сдержек и противовесов, то можно ограничиться держанием руки на пульсе жизни компании. Однако, не всегда это удаётся. Следовательно, в зависимости от степени возможного контроля, характеристик бизнеса, параметров его бизнес-модели, качества отношений с топ-менеджментом компании, нужно определиться – оставаться владельцем доли / акций или выходить.
Все задачи кратно усложняются, если наследник унаследовал доли и акции в нескольких компаниях.
Если контроль невозможен
Унаследованная доля или пакет акций, могут быть небольшими в процентном соотношении и не позволят влиять на принятие стратегических решений. Топ-менеджмент и партнёры, могут уклониться от открытого и конструктивного диалога. Наследники отрезаны от информации и не могут установить малейшего контроля.
В подобных ситуациях, наследники могут стать костью в горле компании. Миноритарные владельцы могут требовать предоставления документации, которая позволит выявить махинации, за которые можно привлечь виновных к уголовной ответственности и/или к возмещению убытков. Главное, действия наследников должны быть последовательными, системными и точными.
Вместе с тем, случаются ситуации, когда топ-менеджмент и мажоритарии, ведут себя крайне безответственно и самонадеянно. В таких случаях, наследники могут вступить в качественные партнёрско-инвестиционные отношения с третьими лицами и организовать скупку долгов компании. Выкупленные долги, позволят инициировать банкротные процедуры, которые позволят установить внешний контроль над компанией и получить всю полноту информации, о выводе активов. И в зависимости от качества собранного материала, принять решение о необходимости уголовного преследования или о долгосрочном сотрудничестве как альтернативе лишения свободы.
Взвешенная переговорная позиция, позволяющая донести широкими и красочными мазками всю полноту возможной композиции, позволяет на ранних этапах пресечь всевозможные злоупотребления и выйти на финишную прямую качественных партнёрских отношений, основанных на разумно-допустимых сдержках и противовесах. Не все желающие помогать наследникам в подобных вопросах, способны реализовать всё перечисленное выше. Тут важен наработанный практический опыт, закалка и структурное юридическое видение, дальше своего носа.
Вывод
К наследованию бизнеса нельзя подходить так, как подходят к наследованию квартир и иного имущества, обесценить которое невозможно. Как только наследники узнали, что у наследодателя были компании, следует обращаться к специалистам по подобным спорам. На рынке их найти не просто. Ещё сложнее, найти тех, кто не продаст наследников при первой возможности. В противном случае, наследуемая компания может быть обесценена в кротчайшие сроки, вплоть до её банкротства. А её имущество, перейдёт к «дутым кредиторам» или покупателям, за бесценок.
Связаться с нами просто в Телеграмм @Princip01