Эту статью я разделю на две части. В первой части я расскажу о том, почему важно понимать различие между трудовым и гражданским договором, на что это различие влияет. Во второй части я расскажу, по каким индикаторам мы можем понять, что перед нами именно трудовой договор, а не гражданский (в простонародье ГПХ). Фраза ГПХ - именно из простонародья, поскольку в российской правовой доктрине и законодательстве есть понятие "гражданско-правовой договор", но нет понятия "договор гражданско-правового характера".
Базовое разграничение
Начнём с того, что по по гражданскому договору физическое лицо обязуется производить для другого лица или для организации какие-то работы или оказывать какие-то услуги. По трудовому договору - выполняется определенная регулярная функция (трудовая функция).
Особенности трудового договора
Если договор является трудовым, то заказчик выступит в качестве работодателя, и в этом случае на него будут возложены определённые обязанности, причём в большом количестве. Работодатель должен будет предоставить работнику так называемый социальный пакет. Это ежегодные отпуска, оплачиваемые за счёт работодателя, предоставление выходных, дополнительная оплата труда в праздничные дни, дополнительная оплата сверхурочных работ и осуществление социального страхования работника. К тому же, сам трудовой договор будет, как правило, считаться заключённым на неопределённый срок, и расторгнуть его можно будет только в соответствии с установленными законом основаниями, с одной стороны, и, с другой стороны, в соответствии со строгой процедурой. Эта процедура прописана в трудовом кодексе. Есть, конечно, случаи, когда с работником можно заключить срочный договор, т.е. договор на определённый срок, но перечень таких случаев очень сильно ограничен. Также в трудовом договоре с работником работодатель не сможет поставить его в более невыгодное положение, в худшее положение, чем предусмотрено трудовым кодексом. Работодатель в части структурирования договора здесь очень сильно будет ограничен.
Особенности гражданского договора
Если у вас будет не трудовой, а гражданский договор с исполнителем, то всего этого социального пакета не будет. Если ваш исполнитель – это физическое лицо без статуса индивидуального предпринимателя, то со всех вознаграждений, которые вы ему перечисляете как предприниматель, вы должны будете заплатить некоторые страховые взносы. Отчисления в соц фонды – это, пожалуй, единственная гарантия для физического лица, который не является работником по трудовому договору.
В связи с этой разницей между трудовыми и гражданскими договорами многие заказчики и работодатели пытаются сделать так, чтобы договор с исполнителем рассматривался именно как гражданско-правовой договор. Таким образом, заказчики, с одной стороны, пытаются сэкономить, в том числе на взносах (потому что они будут ниже, чем по трудовому договору; а если исполнитель ИП/самозанятый - взносов не будет вообще). С другой стороны, заказчики пытаются уйти от социальных гарантий, социальных пакетов. Для этого мало указать правильное название договора. Многие думают, если мы сейчас назовем договор не трудовым, а договором подряда, то в этом случае он будет гражданско-правовым, и, соответственно, этот социальный пакет мы предоставлять не будем. Но на самом деле, если суд или трудовая инспекция увидят во взаимодействии между заказчиком и исполнителем свойства трудовых отношений, то в этом случае ваш договор будет переквалифицирован независимо от своего названия.
Поэтому очень важно понимать, какие условия должны соблюдаться, чтобы гражданский договор так и остался гражданским, не будучи переквалифицированным в трудовой. Нужно понимать, что мы должны не просто прописывать грамотные условия. Эти условия фактически должны иметь место на практике.
Индикаторы трудовых отношений
Здесь мы как раз переходим ко второй части. За счет каких показателей мы можем установить, что отношения являются трудовыми? Сразу сделаю оговорку: если какой-то из этих показателей будет установлен, то это еще не значит, что отношения трудовые. Но если будет установлена целая совокупность показателей, то велик риск признания гражданского договора трудовым.
Не самостоятельный исполнитель/подрядчик
Он подчиняется правилам, которые установлены на предприятии заказчика, на предприятии работодателя. Это могут быть, например, правила внутреннего трудового распорядка. В чём это может выражаться? Исполнитель работает с девяти до шести, обязан не опаздывать, может выходить из здания только во время обеда или после окончания своего рабочего дня. Он подчиняется какому-то человеку, который назначен куратором на предприятии заказчика, например, замдиректора или самому директору. Таким образом, он не имеет самостоятельности в том, как ему выполнять ту или иную работу, оказать ту или иную услугу.
Объем работы по должности
Например, у вас человек должен не просто написать конкретную программу, которая указана в договоре, а должен работать в качестве программиста. Задачи вы ему будете ставить в течение действия самого договора.
Чувствуете разницу между конкретным результатом, на который направлен договор, и абонентским обслуживанием заказчика? Абонентское обслуживание заказчика физическим лицом уже ближе к трудовым договорам, чем выполнение какой-то конкретной заранее установленной работы.
Интегрированность в организационную структуру заказчика
В чем это может выражаться? Допустим, у вас есть юристы, которые работают с вами по типу аутсорсинга, то есть это внешние юристы, привлекаемые на основе гражданско-правового договора. При этом вы этим юристам выделили целый кабинет и повесили на кабинет табличку «Юридический отдел».
Есть риск того, что договоры с ними переквалифицируют в трудовые, потому что фактически этих ребят вы включили в свою организационную кадровую структуру.
Выходные и отпуска
Это один из признаков того, что ваш исполнитель, ваш подрядчик - фактически является работником, потому что Вы ему, таким образом, предоставляете социальный пакет.
Оплата исполнителю командировочных расходов
На питание, проживание, переезды и т.д. Если вы заключаете гражданский договор, старайтесь все эти расходы заранее включать в стоимость услуг вашего подрядчика, вашего исполнителя. Компенсация командировочных - это также социальная гарантия, свойственная трудовым отношениям и регулируемая трудовым кодексом.
Единственный источник дохода
Если подрядчик/исполнитель получает деньги в течение месяца - только от Вас, то это может выступить индикатором трудовых отношений.
Повторюсь еще раз: если какой-то из указанных выше признаков будет установлен, не факт, что отношения переквалифицируют в трудовые. Все эти признаки будут оценивать в совокупности. Поэтому, если кто-то просто установит, что ваш подрядчик кормится только за счет какого-то одного договора, который у него есть, при этом он не является вашим работником, но других признаков не установят, то в этом случае, конечно же, договор в трудовой никто не переквалифицирует.
Предоставление исполнителю оборудования, инструментов или механизмов, которые необходимы для выполнения работы
Когда ваш исполнитель или подрядчик приходит не со своим оборудованием, а вы ему предоставляете это оборудование - это также индикатор трудовых отношений. Конечно, это не распространяется на случай предоставления какого-то тяжелого дорогостоящего оборудования, типа тракторов, комбайнов и так далее. Такое оборудование многие заказчики имеют у себя на балансе.
Речь о различного рода ноутбуках, канцелярии, МФУ и так далее.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)