А вы знаете, что общего между Уставом ООО и брачным контрактом?
Оба документа решают, заберут ли ваши активы при разводе.
Совсем недавно Верховный Суд РФ поставил точку в спорах: если вы не успели прописать в Уставе «правила игры», бизнес достанется не только вам.
Причина? Шаблонные или типовые уставы, применямые при регистрации.
Такие уставы – как дырявая защита: кредиторы, бывшие супруги и наследники давно знают куда целиться.
Хорошие новости: эту лазейку легко закрыть.
Плохие: большинство предпринимателей до сих пор ее игнорируют.
Не секрет, что многие ООО, особенно состоящие из единственного участника, создавались в свое время и продолжают создаваться без надлежащего отношения к Уставу.
Да что там говорить - бездумное отношение к такому основополагающему документу, как к формальной бумажке, привело к массовой регистрации обществ на основе шаблонных Уставов скачанных из интернета, и кое как изменённых под конкретную ситуацию.
Ну а в последние годы - во всю процветает практика применения типовых Уставов, предлагаемых при регистрации.
Дом без фундамента
Только вдумайтесь: бизнес - ваш, деньги и усилия - ваши, а Устав - шаблонный или типовой!
Вы серьёзно считаете, что такое дело можно поручить посторонним людям или просто скачать из интернета?
Это все равно что начать возводить роскошный дом своей мечты, с эркерами и витражными окнами, башенками и уникальным авторским дизайном, дорогими строительными и отделочными материалами на фундаменте - максимум пригодном для скромного дачного домика.
Если Устав существует, значит он кому нибудь нужен?
Ну откуда в нашем человеке такое пренебрежение к официальным действиям - будь то регистрация брака, официальное оформление договорённостей или регистрация компании.
Типовые уставы, типовые договоры приводят к типовым - весьма печальным последствиям.
Стремление «жить по понятиям», вкупе со «словом честным купеческим» - это конечно похвально.
Но в первую очередь, суды разбирая тот или иной спор, будут руководствоваться положениями закона, нормами установленными в локальных нормативных актах. И только в последнюю очередь - «обычаями делового оборота» ну и конечно же «своими внутренними убеждениями».
Да, да, если кто не знал - открою страшную тайну для непосвященных:
Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
Вот чтобы не уповать на «внутреннее убеждение» судей, которое, при отсутствии чётко прописанных в законе или Уставе правил, может разительно контрастировать с вашими собственными убеждениями о справедливости, необходимо самым тщательным образом подойти к созданию такого основополагающего документа для общества, как Устав.
Хозяин - барин?
Многие ошибочно полагают, что если они являются единственными участниками общества, то риски, связанные с непроработкой положений Устава - минимальные.
Мол «хозяин - барин, хочу-казню, хочу-милую». Компания то моя, что может случиться?
А Устав, это всего лишь формальная бумажка, необходимая для регистрации. Его судьба лежать в сейфе - пылиться, изредка появляясь на свет для демонстрации контролирующим органам, да некоторым особо дотошным партнёрам.
Типовой Устав - русская рулетка бизнеса
А между тем, подписывая шаблонный или типовой Устав, вы можете нажить себе кучу неприятностей. Начиная от бесконтрольных действий привлеченных управленцев, до возможности третьих лиц вмешиваться в работу или обратить взыскание на вашу долю, отобрав полностью вашу компанию.
Думаете это призрачная гипотетическая опасность вас не коснется? Зря!
Достаточно не погасить заем, или нарваться на крупные штрафные санкции, например от государства - и на вашу долю в обществе легко и просто может быть обращено взыскание. В принципе, любая крупная кредиторская задолженность создаёт такой риск.
И, если ваш Устав не содержит прямого запрета на вход в компанию любых третьих лиц, это может закончиться весьма плачевно.
В особо запущенных случаях - частичной или полной потерей бизнеса.
Учитывая, что как правило, шаблонные и типовые Уставы таких ограничений не содержат, вероятность развития негативной ситуации из гипотетической легко может стать реальной.
Актуальным этот вопрос становится и при любых семейных спорах - будь то бракоразводные процессы или наследственные споры.
Стоп-лосс для доли: как законно сохранить контроль над бизнесом
Последнее время особую популярность приобретают так называемые «закрытые» Уставы.
В них прописывается запрет на вход в компанию любых третьих лиц.
Таким образом, наследники, супруги, кредиторы не смогут войти в состав участников.
Выплаты действительной стоимости доли за счёт чистых активов общества конечно будет не избежать.Но согласитесь, это лучший вариант, чем частичная или полная потеря бизнеса.
Тем более, что при определении действительной стоимости доли тоже есть свои существенные нюансы, которые необходимо прописать в Уставе, дабы минимизировать потери. Но об этом, чуть позже.
Однако, формулируя положения закрытого устава, слишком не увлекайтесь.
Не забывайте о том, что люди, к сожалению смертны. А иногда - смертны внезапно.
Обязательно пропишите исключения по вхождению в состав участников наследников, в случае смерти единственного участника
Жили-были, или Пока не грянул гром
Присказка закончилась, а сказка будет впереди.
И так, жили-были... старик со своею старухою у самого синего моря;
Жили они в ветхой землянке
Ровно тридцать лет и три года.
Старик ловил неводом рыбу,
Старуха пряла свою пряжу....
Вот и в нашей истории, попавшей в первый в этом году обзор судебной практики Верховного Суда РФ, жили-были супруги П.
Супруг, рыбу неводом конечно не ловил, но являлся единственным участником одного очень даже успешного предприятия.
Долго ли, коротко ли они жили, нам не известно, но в марте 2021 года брак между супругами расторгнут в судебном порядке.
Вместе с расторжением брака произведён и раздел общего совместного имущества. В результате которого за уже бывшей супругой признано право на 50 % доли в уставном капитале общества, в котором напомню, единственным участником состоял супруг.
Дело побывало и в апелляционной и в кассационной инстанциях. Решение несколько раз отменялось и пересматривалось.
В итоге, к августу 2022 года, первоначальное решение районного суда о признании за супругой доли в уставном капитале устояло. И в ЕГРЮЛ были внесены соответствующие сведения.
Скоро сказка сказывается, да не скоро дело делается
Не разделив точку зрения судей, исходя из собственных понятий о справедливости, ещё до изменений в ЕГРЮЛ, бывший уже супруг, как единственный участник, в декабре 2021 года (после первоначального решения суда, в процессе хождения дела по инстанциям) принял решение о внесении в Устав общества изменений следующего содержания:
« В Общество в качестве участников могут вступать физические и юридические лица Российской Федерации и иностранных государств только с согласия общего собрания участников Общества. Органы государственной власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками Общества, если иное не установлено законом Российской Федерации. Порядок вступления участников в Общество регулируется действующим законодательством Российской Федерации, положениями настоящего устава. Отчуждение или переход доли или части доли в уставном капитале Общества к третьим лицам иным образом, чем продажа допускается с согласия общего собрания участников Общества. Такое решение должно быть принято единогласно всеми участниками Общества».
Тем самым, он ограничил возможность бывшей супруги, да и любых третьих лиц получить долю в обществе, без его прямого на то согласия.
Наша сказка хороша - начинай сначала
Изменения были зарегистрированы в установленном законом порядке, что дало бывшему супругу основание оспорить право своей бывшей жены на приобретение прав участника общества.
Таким образом, спор возникший вокруг этого дела, получил новый виток, но уже в Арбитраже.
Участник общества с ограниченной ответственностью обратился в суд
с иском к бывшей супруге о переводе на истца прав на принадлежащую ответчику долю в размере 50 процентов уставного капитала общества
и о признании бывшей супруги не приобретшей прав участника общества.
Все три судебных инстанции Арбитражного суда - первая, апелляционная и кассационная поддержали бывшего супруга в стремлении сохранить за собой право на единоличное владение долей в уставном капитале.
Признавая право участников общества на стабильный состав и внесение соответствующих ограничений в Устав.
При этом, суды указывали на то, что такое решение в том числе способствует предотвращению корпоративного конфликта внутри общества, так как предоставленные данные свидетельствуют о невозможности совместного ведения предпринимательской деятельности при одновременном участии в делах общества обоих супругов.
Однако «внутренние убеждения» судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ не совпали с «внутренними же убеждениями» их коллег из нижестоящих инстанций.
При рассмотрении дела в кассационном порядке, все решения были отменены. Дело направлено на новое рассмотрение, а выводы Определения попали в свежий обзор судебной практики Верховного Суда РФ.
Изменение Устава в период раздела имущества - злоупотребление правом
Не умаляя в целом права участников общества на введение ограничений по составу участников, судебная коллегия пришла к выводу о злоупотреблении правом со стороны истца:
Основное из Определения:
участники общества (единственный участник) при определении условий, на которых возможно отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам, не вправе вносить изменения в устав общества только для того, чтобы создать препятствия к вхождению в состав участников общества супруга (бывшего супруга) в период, когда процесс раздела общего имущества уже был начат или в преддверии раздела.
Такое поведение, в особенности в ситуации, когда изменения в Устав вносятся по инициативе единственного или контролирующего участника против интересов своей супруги (бывшей супруги), следует рассматривать как злоупотреблением правом (пункт 1 статьи 10 Гражданского кодекса).
Запрет должен быть явным и недвусмысленным
Интересен и другой вывод :
запрет или необходимость получения согласия участником общества на отчуждение долей супругу или иным близким лицам должен быть явно и недвусмысленно выражен в Уставе общества, а любые неопределенности относительно наличия ограничений должны быть интерпретированы в пользу их отсутствия (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 01.02.2024 N 306-ЭС23-11144).
Таким образом, следуя логике Верховного Суда, участник может изменить Устав в соответствии с его представлениями о порядке формирования долей и составе участников, но только до любых возможных споров с действующими или потенциальными участниками.
Любы противоречия Устава по этому вопросу трактуются в пользу потенциального участника.
Дело направлено на новое рассмотрение. И судя по его карточке на сайте Арбитражного суда стороны сдаваться не собираются. Дело обрастает все новыми требованиями и лицами и обещает затянуться на долгие годы.
Между тем, нормальная деятельность ранее стабильно работающего предприятия во многом парализована, что конечно не могло не отразиться на результатах хозяйственной деятельности.
А всего лишь, надо было ответственно отнестись к составлению Устава на этапе регистрации общества, или своевременно проводить юридический аудит корпоративных документов и устранение возможных рисков.
Секретный код контроля: настройте Устав под свои правила
Кстати, обещанный совет насчёт порядка определения действительной стоимости доли:
Совет 1: укоротите отчётность - удлините контроль
Что делать:
Внести в Устав пункт:
«Действительная стоимость доли определяется на основании данных ежемесячной бухгалтерской отчетности, предоставляемой не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным».
Зачем:
- Риски ↓: Если кредиторы или супруг захотят забрать долю, ее стоимость будет рассчитана не по «застывшим» годовым данным, а по актуальным цифрам.
- Гибкость ↑: Сможете оперативно реагировать на кризисы (например, снизить стоимость доли перед разделом имущества.
Совет 2: Растяните срок выплат – сохраните деньги
Что делать:
Добавить в Устав:
«Выплата действительной стоимости доли осуществляется в течение 12 месяцев с момента возникновения обязательства».
Зачем:
Деньги работают: Три месяца – слишком мало, что бы найти средства без ущерба для бизнеса. Год даст «подушку безопасности».
Давление ↓: Кредиторы/бывшие супруги не смогут злоупотреблять правом на срочные выплаты
Важно: Срок нельзя менять «задним числом». Прописывайте это при регистрации ООО или путем своевременного внесения изменений в Устав.
По общему правилу расчёт действительной стоимости доли производится исходя из стоимости чистых активов по состоянию на 31 декабря прошлого года по данным годовой бухгалтерский отчётности за предыдущий год.
Однако Уставом, как локальным актом, можно предусмотреть предоставление промежуточной бухгалтерский отчётности, установив более короткий период. Допустим - ежемесячную периодичность.
Это конечно добавит хлопот бухгалтерской службе, но у собственника бизнеса появится возможность оперативного реагирования на любые внештатные ситуации связанные с определением стоимости долей.
Не лишним действием будет и продление срока обязанности выплатить действительную стоимость доли.
По общему правилу, такая выплата должна быть осуществлена в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности.
Но в Уставе, опять же, можно установить и более длительный срок.
Согласитесь, гораздо удобнее иметь, например, максимальный годовой лимит времени для осуществления выплаты, чем быть ограниченными коротким трехмесячным сроком.
Кладезь мудрости или пылесборник?
Насчёт «кладезя мудрости», это я конечно иронизирую, вспоминая старые истории времен застоя.
Но остался ли ещё кто-то сомневающийся в том, что Устав общества это не просто формальный документ и не пылесборник в сейфе?
А ведь в этом материале приведен только частный случай, касающийся небольшого его раздела.
Ещё раз: никаких типовых Уставов. Они конечно удобны при регистрации, но если ваша цель - сохранить контроль над составом участников, то индивидуальный Устав и юридический аудит - обязательны.
Не экономьте на фундамент и не играйте в русскую рулетку
Ну а напоследок искренний совет - не пожалейте сил и средств на тщательный юридический аудит корпоративных документов. Ещё есть время что-то исправить.
Доверяйте это дело только профессионалам и прислушивайтесь к их советам, даже, если на первый взгляд они вам кажутся излишними.
Это поможет вам сберечь ресурсы и нервы. И если, первое -дело наживное, то второе, как известно не восстанавливается.
Если ваш Устав до сих пор «типовой» - значит вы играете в русскую рулетку с бизнесом. Пора перезагрузить правила!
Об авторе канала можно прочитать здесь
Буду рада услышать ваше мнение и комментарии по проблемам темы.