Вся СХЕМА уголовного дела - размещена здесь
Памятка для подготовки к смягчающих обстоятельств к судебному разбирательству
Суть защитной тактики – набрать как можно больше смягчающих обстоятельств. Эти обстоятельства могут как сами по себе снижать наказание, так и быть основой для применения различных механизмов смягчения, например:
- ст. 64 УК (наказание ниже низшего),
- ст.73 УК (условное осуждение),
- ч.6 ст.15 УК (снижение категории преступления),
- ст.96 УК (применение льгот несовершеннолетних к осужденным до 20-ти лет).
Смягчающие никогда не помешают, учитываться они могут даже на стадии исполнения наказания (УДО и пр.)
Помним, что довод защиты о наличии в деле какого-то смягчающего обстоятельства никак и ни в чём не противоречит позиции отрицания вины – можно идти в «полный отказ», но, при этом, всё равно говорить о наличии смягчающих (тут нет противоречия).
Есть смягчающие обязательные и есть не обязательные – полную подборку всех общих и специальных смягчающих смотрим здесь Перечень смягчающих обстоятельств
Здесь по пунктам приведем общие по многим делам смягчающие, которые может найти защитник, либо даже самостоятельно создать их в рамках подготовки к судебному разбирательству.
1. Факт подачи ходатайства о заключении досудебного соглашения или применении особого порядка. Приведём пример: обвинение по ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотиков). Всегда встает вопрос – где обвиняемый взял наркотики? Даже если ответ на этот вопрос следствие не особо интересует, на этом можно сыграть. Итак, следствие просто «шьет» дело, никакого сотрудничества не хочет. Но обвиняемый всегда может обратиться с ходатайством о заключении «досудебки» (подробнее о порядке здесь) и даже если в ходатайстве откажут, то один только факт такого обращения может быть истолкован как смягчающее. Главное не просто написать бумагу и назвать её ходатайством, главное подробно указать, что именно может такого интересного рассказать обвиняемый. В данном примере всегда можно предложить рассказать где взял наркотики, каким способом (сайт), показать способ покупки, место приобретения и пр.
Похожая ситуация и в случае с особым порядком (гл.40 УПК) при согласии с обвинением – факт подачи ходатайства может быть истолкован как смягчающее.
2. Возмещение ущерба/заглаживание вреда. Не по всем делам можно возместить ущерб и не во всех делах есть потерпевший. Но там, где это возможно – стоит выделить некоторую сумму для формирования этого смягчающего. Подробнее о нюансах и порядке возмещения/заглаживания вреда здесь.
Для признания сильного смягчающего (п. "к" ч.1 ст.61 УК) – нужно возместить ущерб в полном объеме, а для признания иного смягчающего (ч.2 ст.61 УК) достаточно частичной оплаты в более-менее разумном размере, в зависимости от размера ущерба и финансового состояния обвиняемого.
3. Общие характеризующие материалы: - есть в любом деле. Это любые документы, формирующие положительный образ обвиняемого: характеристики с места работы и учебы, письменные отзывы соседей, устные показания свидетелей (которых нужно заранее попросить прийти в суд и рассказать подробнее о том, какой обвиняемый хороший человек). Свидетелями могут быть и родственники обвиняемого, даже если они ничего по обстоятельствам обвинения сказать не могут, а могут только дать устную характеристику обвиняемому).
Итак, собираем все грамоты, благодарности за разумный период времени (например, характеристика из школы на 50-летнего человека – это перебор). Запрашиваем характеристики с работы/учебы, предварительно убедившись, что характеристика будет хорошей (может быть даже готовим сами текст и просим подписать с печатью организации). Думаем о том, кто из свидетелей может что хорошего сказать про обвиняемого (как правило это родственники), просим их прийти в суд.
Выясняем, не волонтёрил ли обвиняемый, не занимался ли какой-то иной полезной общественной деятельностью.
Проверяем факт участия в любых боевых действиях (п.28 Пленума «О наказании»).
4. Государственные, ведомственные и иные награды (п.28 Пленума «О наказании»): - часто бывают у многих. Годятся любые грамоты, письменные свидетельства поощрений по службе – не говоря уже об официальных наградах за что-либо. Подойдут и неофициальные/негосударственные награды общественных организаций. И хотя п.28 говорит только о государственных/ведомственных наградах, но, в любом случае, все иные награды не пройдут мимо, а попадут в разряд характеризующих материалов. Любая медаль формата «За спасение утопающих» или удостоверение донора будут полезны.
5. Семейное положение, наличие детей/иждивенцев. Наказание смягчают любые несовершеннолетние дети, даже если обвиняемый не родной родитель. Родственники – которым помогает обвиняемый. Дополнительно можно допросить родственников, членов семьи в суде, чтобы они сообщили, что обвиняемый о них заботится и они без него не выживут.
Отдельно обращаем внимание на такое смягчающее, как беременность – понятно, что применимо это только к женщинам. Сроки беременности не важны – нужно лишь документальное подтверждение. Кроме того, факт беременности позволяет использовать довольно сильный механизм ст.82 УК (отсрочка наказания беременным). Напомним, что название «отсрочка» не должно вводить в заблуждение – по сути это механизм освобождения. Подробнее об этом механизме здесь.
Наличие малолетних детей – это обязательное смягчающее, несовершеннолетних – более слабое, иное смягчающее.
При наличии малолетних детей у женщины или одинокого мужчины всегда отдельно проверяем возможность применения механизма отсрочки. Почему-то многие про это забывают, а судья сам его не применит, если не просить.
6. Плохое здоровье обвиняемого: - есть практически всегда. У многих есть официальный диагноз какого-то заболевания – нужны медицинские документы. Пригодятся документы о любом хроническом заболевании. Подробнее о влиянии состояния здоровья на размер наказания здесь.
Отдельно проверяем наличие болезней, освобождающих от наказания в виде лишения свободы.
7. Плохое здоровье родственников/иждивенцев – также есть всегда. Аналогично вышеуказанному пункту. Подробнее о здоровье родственников/иждивенцев здесь.
8. Информация о кредитах и финансовых обязательствах. Суд должен учитывать влияние наказания на положение членов семьи осужденного. Члены семьи должны в суде подтвердить, что без материальной помощи обвиняемого они не справятся. Особое значение информация о материальных проблемах имеет при назначении штрафа.
9. Благотворительность. Создать это смягчающее можно заблаговременно. Подробнее об этом смягчающем и о том, как его оформить смотрим по ссылке.
По каждому делу проверяем наличие всех потенциально возможных обстоятельств, влияющих на наказание, суд сам их выявлять не захочет – обстоятельства, влияющие на наказание.
