Обзор закона «О цифровых финансовых активах»

С 1 января 2021 года вступил в силу закон № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах». В данной статье мы рассмотрим его основные положения: расскажем о разнице цифровых валют и цифровых финансовых активов, а также о регулировании каждого из них. О налогообложении криптовалютных операций в РФ у нас есть отдельная статья в нашем блоге .

Законопроект был внесен в государственную думу еще в начале 2018 года, когда курс биткоина находился на уровне $20 000 за одну монету. Первое чтение прошло очень быстро. Но резкое падение цены криптовалют отложило принятие в долгий ящик, а некоторые депутаты выражали мнение об отказе регулирования криптовалютной сферы, считая ее бесперспективной.

Однако, с ростом популярности биткоина на территории России, в 2020 году было принято решение вновь вернуться к рассмотрению. Также поводом к принятию стала рекомендация по внесению в национальные законодательства от международной ассоциации по борьбе с отмыванием денег.

Во втором чтении в законопроект были внесены существенные изменения, относящиеся к регулированию криптовалют. Изначально предполагалось полностью запретить выпуск и оборот цифровых финансов. За такие действия предлагали ввести административную и уголовную ответственность. При этом, наказание последовало бы за любое действие с криптовалютами, прямое или косвенное.

Однако, под давлением экспертного сообщества и представителей бизнеса, от последнего было решено отказаться. Но это не исключает возможность регулирования данной сферы отдельными федеральными законами в будущем.

Понятие цифровых финансовых активов и цифровых валют

Под действие закона попадают два объекта — цифровые финансовые активы и цифровые валюты.

Согласно букве закона, цифровые финансовые активы это:

«цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы» .

Простыми словами, закон дает определение цифровым финансовым активам, как цифровые права из закрытого перечня:

• право денежного требования;
• право на эмиссионные ценные бумаги и связанные с ними возможности;
• право на долю капитала в непубличном акционерном обществе;
• право на получение эмиссионных ценных бумаг, предусмотренных в решении о выпуске цифрового финансового актива.

Цифровая валюта определена следующим образом:

« совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам» .

Другими словами, к цифровым валютам можно отнести любую запись в информационной системе, которая отвечает ряду определений:

• может использоваться в качестве платежного средства, участвуя в обмене на товар или услугу;
• может применяться как инвестиционный актив, позволяющий получать доход в виде отчислений или выплат, а также от последующей перепродажи;
• не имеет обеспечения признанной валютой, национальной или международной;
• ни одно лицо не несет обязательств по выплатам, передаче товаров или услуг, а также не отвечает по иным требованиям перед держателями цифровой валюты;
• оператор может обеспечивать только техническую поддержку и работоспособность информационной системы.

Как видно из определений, ни один из цифровых активов не привязан к криптографии, распределенному реестру или иному понятию, относящемуся к современным криптовалютам.

Сам закон очень размыто говорит об объекте, при данных формулировках под него можно было бы легко подвести современные способы проведения безналичных платежей в традиционной валюте и иных средствах признанных платежей. Поэтому отдельно было оговорено, что данный закон не относится к обращению безналичных денежных средств и бездокументарных ценных бумаг.

Таким образом, определения из закона распространяют его действия на ряд уже существующих криптовалют и токенов. Так под него попадают все необеспеченные валюты, например, Биткоин и Эфириум относятся к цифровым валютам. А вот кредитные токены и токенизированные акции попадают в другую группу - цифровые финансовые активы. Также к последним можно отнести стейблкоины. У них есть определенное «лицо», как, например, USDT и обеспечивающая его Tether, отвечающая за его поддержку.

Вне правового поля остались некоторые виды токенов и стейблкоинов, которые не удостоверяют никаких прав. Это не исключает, что для их регулирования будет разработан отдельный закон. Как, например, было сделано в области привлечения инвестиций с использованием краудфандинговых платформ.

Регулирование цифровых финансовых активов

Большая часть закона регулирует выпуск и оборот цифровых финансовых активов. Из всего текста можно выделить следующие основные положения:

1. Выпускать цифровые финансовые активы имеет право только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Основанием служит решение о выпуске цифровых финансовых активов, с указанием всей необходимой информации. В частности, должна быть четко определена информационная система, на базе которой будет производиться выпуск, и оператор, занимающийся обслуживанием данной системы.
2. После выпуска, все операции с цифровым финансовым активом должны осуществляться в рамках той информационной системы, в которой был произведен их первичный выпуск. При этом должны соблюдаться утвержденные правила каждой конкретной информационной системы.
3. За Центральным Банком Российской Федерации закреплено право устанавливать ограничения на ряд финансовых активов. Так, доступ к некоторым активам может быть ограничен для неквалифицированных инвесторов. Приобретение может быть ограничено полностью или в рамках определенного лимита. В случае нарушения оператором обмена установленных требований, на него накладывается обязанность обратного выкупа цифрового финансового актива с последующим возмещением всех, понесенных неквалифицированным инвестором, убытков. Данное правило может быть оспорено только в одном случае — если предоставленная самим инвестором информация о квалификации окажется ложной.
4. Заниматься обслуживанием информационной системы, в рамках которой происходит выпуск, учет и оборот цифровых финансовых активов, имеют право только специализированные субъекты — операторы информационных систем. В законе достаточно подробно прописаны требования к таким компаниям. В частности отдельно говорится о необходимости включения оператора в специальный реестр Центрального Банка. Отдельно оговаривается необходимая квалификация руководителя и должностных лиц. За Центральным Банком России оставлено право дополнительно устанавливать отдельные ограничения и новые требования.
5. Все сделки с цифровыми финансовыми активами разрешается проводить только через определенные компании — операторы обмена ЦФА. Сведения о них также должны быть занесены в специальный реестр операторов обмена. При этом к руководству и должностным лицам также предъявляются определенные требования. Как и операторы информационных систем, операторы обмена должны иметь собственный утвержденный свод правил и требований.
6. Оператором информационных систем и оператором обмена может выступать одно лицо. Это допускается в случае соответствия компанией требований, предъявляемым к обоим субъектам цифрового рынка.
7. Для выпуска цифровых финансовых активов, позволяющих требовать передачи акций или осуществлять права по ним, предусмотрен ряд особенностей. Так, запрещено выпускать акции в виде цифровых финансовых активов, если до этого была эмиссия обычных активов в бездокументарной форме. А вот государственной регистрации выпуска акций в форме цифрового финансового актива не предусмотрено.
8. Отдельно оговаривается обязанность операторов информационных систем и операторов обмена идентифицировать клиента. А также передача информации о всех проведенных сделках в заинтересованные ведомства в соответствии с требованиями законодательства в сфере противодействия по отмыванию доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма.
9. Предъявляются особые требования к рекламе цифровых финансовых активов. Запрещено размещать рекламу до момента публикации решения о выпуске цифрового финансового актива. Также запрещается указывать обещания доходности ценных бумаг, выпускать в рекламных целях прогнозы стоимости. А вот информация о компании, выпускающей цифровой финансовый актив, должна указываться в полном объеме. Также в рекламе должен быть указан адрес сайта, на котором отдельно, в понятной форме, выложена информация о рисках, ограничениях для неквалифицированных инвесторов и риск потери вложений.

Таким образом, выпуск цифровых финансовых активов не предусматривает каких-либо особых сложностей. Возможно введение дополнительных ограничений со стороны Центрального Банка, что усложнит процедуру. Но сейчас все выглядит достаточно привлекательно для выпуска ЦФА под юрисдикцией Российской Федерации.

Регулирование цифровых валют

Основное, что качается криптовалют - запрет на использование в качестве платежного средства. Так, запрещено использовать цифровую валюту как встречное предоставление за любые виды товаров, услуг и других объектов обмена. Под запрет попадают юридические лица, работающие под Российской юрисдикцией. Сюда попадают, в том числе, филиалы, представительства и другие подразделения иностранных компаний, а также физические лица, пребывающие на территории России более 283 дней в следующие 12 месяцев.

Помимо этого, данные лица обязаны декларировать всю, имеющуюся в их распоряжении, цифровую валюту. В случае, если данный вид активов не будет задекларирован, то на него не может распространяться право судебной защиты.

Также запрещено кому бы то ни было распространять любую информацию о приеме цифровых валют в качестве платежного средства или другого встречного предложения.

Однако, закон не рассматривает такие моменты, как выпуск, учет и оборот цифровых валют. Судя по всему, данная область будет регулироваться отдельным федеральным законом. Предполагается, что регулироваться будут только те активы, выпуск которых был осуществлен на территории Российской Федерации, с использованием сетевых адресов и доменных зон России.

При этом, сам закон не разрешает вопрос об отнесении цифровых валют к объектам гражданского права. Данное отношение будет регулироваться поправками к другим федеральным законам, где цифровая валюта признается имуществом для конкретных целей каждого закона. В список таких актов попали законы: «О несостоятельности», «Об исполнительном производстве», «О противодействии коррупции».