Бермудские Острова с давних временем отличает высокий уровень эффективного регулирования сектора финансовых услуг, и данная юрисдикция по праву является одним из крупнейших страховых рынков мира. Финансовое управление и Правительство государства исторически осуществляют тесное взаимодействие с представителями отрасли, что обеспечивает инновационный подход к регулированию соответствующих правоотношений.
Правительство Бермудских Островов находится в процессе реализации стратегии регулирования блокчейн технологии и цифровых видов валют, озвученной в ноябре 2017 года, в целях получения опыта в сфере регулирования относительно новой правовой реалии и внедрения новаторского законодательства, направленного на обеспечение правовой точности, придание инвесторам правовой уверенности в данном вопросе с учетом действующих международных стандартов.
Закон о деятельности, связанной с цифровыми активами 2018 года (англ. Digital Assets Business Act 2018), вступивший в силу 10 сентября текущего года, установил нормативные рамки для деятельности, осуществляемой в связи с оборотом цифровых активов на или с территории Бермудских Островов.
Сфера действия Закона
Законом регламентируются следующие виды деятельности, осуществляемые той или иной организацией на или с территории юрисдикции Бермудских Островов (вне зависимости от того, было ли предприятие учреждено на Бермудских Островах):
- выпуск и купля-продажа виртуальных монет, токенов или цифровых активов в любой другой форме;
- деятельность поставщиков платежных услуг с использованием цифровых активов;
- управление электронной биржей при проведении торгов цифровыми активами любого типа с использованием наличных денежных средств или иных цифровых активов;
- оказание услуг по доверительному управлению цифровыми активами;
- осуществление деятельности в качестве вендоров по цифровым активам.
Термин «цифровой актив» охватывает все объекты, выраженные в двоичной форме и отражающие определенную ценность в цифровом виде, за которыми закрепляется право использования. В данное понятие, в частности, включаются цифровые монеты, токены и все объекты, предоставляющие доступ к приложениям, продуктам или услугам через технологии распределенного реестра.
Режим лицензирования
Законом предусмотрено требование для всех лиц, осуществляющих деятельность, связанную с цифровыми активами на или с территории Бермудских Островов (за исключением случаев освобождения от соответствующих обязанностей), получить лицензию от Финансового управления юрисдикции. Существуют 2 типа выдаваемых лицензий: лицензия типа F (полная лицензия) и лицензия типа M (лицензия с ограниченным сроком действия).
Лицензия типа M представляет собой регулятивную «тестовую среду» для инновационных стартапов, которые, в частности, занимаются тестированием новых продуктов и / или услуг. В лицензии данного типа могут включаться видоизмененные требования и определенные ограничения, установленные финансовым регулятором Бермудских Островов. Финансовому управлению также принадлежит полномочие по выдаче лицензии типа M, вне зависимости от типа запрашиваемой лицензии, если, по его мнению, при данных обстоятельствах должна быть выдана лицензия именно этого класса. Лицензия типа M действует в течение определенного срока; по истечении периода, на который она была выдана, лицензиат может либо прекратить осуществление деятельности, либо ходатайствовать о продлении срока выданной лицензии или её преобразовании в лицензию типа F.
Лицензия типа F является полной бессрочной лицензией, которая может содержать определенные ограничения, если, по мнению Финансового управления, они являются необходимыми в каждом конкретном случае.
К заявлению на получение лицензии прикладываются бизнес-план, документ об организации управления, внутренние нормативные документы, обеспечивающие соблюдение действующих требований Закона, включая политику по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.
Лицензионные требования
Минимальные критерии
Лицензия подлежит выдаче только в том случае, если Финансовое управление убедится в соблюдении заявителем «минимальных критериев», приведенных в Приложении 1 к Закону. Указанные критерии аналогичны требованиям, предъявляемым к прочим регулируемым субъектам на территории Бермудских Островов (страховым компаниям, страховым управляющим, представителям инвестиционного бизнеса и предприятиям по управлению фондами). Речь, в частности, идет о следующих нормативных критериях:
- «лица, наделенные правом контроля» (управляющие, генеральные директора, акционеры, владеющие или контролирующие более 10% участия, и субъекты, в соответствии с указаниями которых заявитель совершает определенные действия (теневые директора)) должны «обладать профпригодностью и действовать добросовестно»;
- деятельность должна осуществляться разумным образом (с учетом потенциальной возможности несоблюдения положений Закона или нарушения норм о предотвращении отмывания денежных средств и финансирования терроризма, Кодекса профессиональной этики и международных санкций). При этом лицензиаты несут обязанность по поддержанию чистых активов на уровне не менее, чем в 100 000 долларов США или иной суммы, определяемой Финансовым управлением с учетом характера, объемов и сложности лицензируемого бизнеса);
- деятельность должна быть соответствующим образом застрахована и покрывать внутренние риски, или заявитель должен принимать иные меры по минимизации рисков, которые должны быть утверждены со стороны Финансового управления;
- заявитель должен в установленном порядке вести отчетность, использовать системы контроля и применять на практике политику корпоративного управления;
- управление деятельностью лицензированного предприятия должно осуществляться, по меньшей мере, двумя директорами, и ведение бизнеса должно контролироваться определенным количеством неисполнительных директоров, которое утверждается Финансовым управлением с учетом типа, объемов и сложности деятельности и профиля рисков лицензированного субъекта;
- положение лицензированного предприятия в рамках группы компаний не должно препятствовать эффективному осуществлению надзора.
Головной офис
Предприятия, получившие лицензию на осуществление деятельности, связанной с цифровыми активами, на территории Бермудских Островов, должны иметь головной офис в данной юрисдикции, вне зависимости от места его управления. При определении того, соблюдает ли лицензиат требование относительно размещения головного офиса, Финансовым управлением учитывается ряд факторов, в том числе место присутствия управленцев, место проведения заседаний совета директоров и место принятия операционных решений.
Контроль внутреннего управления
В соответствии с Законом лицензиат должен обеспечить раздельное хранение активов клиентов от собственного имущества. Лицензированные предприятия вправе предоставить своим клиентам право размещать средства на отдельном счете, однако такие счета должны надлежащим образом управляться в целях обеспечения распределения сумм соответствующему клиенту.
Программа кибербезопасности
Лицензиат также должен подтвердить наличие комплексной программы кибербезопасности, соответствующей характеру и сложности осуществляемой деятельности, которая оформляется в виде письменного документа и подлежит пересмотру, по меньшей мере, на ежегодной основе.
Противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма
Лицензированные предприятия становятся регулируемыми финансовыми организациями в рамках законодательства Бермудских Островов, регламентирующего правоотношения в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию террористической деятельности, и должны соблюдать соответствующие правовые нормы. Сравнительно недавно Финансовым управлением было разработано Руководство по пресечению указанных преступлений, действие которого распространяется на деятельность, связанную с цифровыми активами. В соответствии с данным документом лицензиаты должны применять основанный на рисках подход к проведению надлежащей проверки («дью-дилидженс»), идентификации клиентов, проведению постоянного мониторинга и сообщению о подозрительной деятельности.
Приведение Закона в исполнение
Полномочия по приведению Закона в силу закреплены за Финансовым управлением. В частности, оно вправе взыскивать гражданско-правовые штрафы в размере до 10&mnsp;000&mnsp;000 долларов США, выносить приказы запретительного характера, принимать меры общественного воздействия и обеспечительные меры. Кроме того, Финансовое управление вправе требовать предоставления любой информации или документов и ограничивать действие и отзывать лицензии в случае несоблюдения действующего правового режима.
Кодекс профессиональной этики, Принципы осуществления деятельности и прочие документы
Финансовым управлением были опубликованы следующие документы, основанные на положениях Закона:
- Кодекс профессиональной этики (англ. Code of Practic) — подзаконный акт, содержащий положения об обязанностях, требованиях, стандартах и принципах, которые должны соблюдаться представителями бизнеса, связанного с цифровыми активами, включая нормы о принципе пропорциональности, корпоративном управлении, функции контроля, осуществляемого советом директоров, и ответственности управляющего состава, управлении рисками и системах внутреннего контроля;
- Принципы осуществления деятельности (англ. Statement of Principles), отражающие толкование регулятора по минимальным критериям лицензирования и его подход к осуществлению надзора;
- Правила кибербезопасности (англ. Cybersecurity Rules), закрепляющие за лицензированными предприятиями обязанность по ежегодному направлению отчетности по кибербезопасности в письменной форме в целях обеспечения реализации программы кибербезопасности и проведению аудита данной программы на предмет её соответствия Правилам кибербезопасности;
- Руководство по порядку подачи заявлений на получение лицензий (англ. Application Process), содержащее положения о процессе направления заявлений на получение лицензий согласно Закону.
Материал подготовлен на основании информации, представленной на www.walkersglobal.com.
