Луиза Брусенцева

В разрешении спора в соответствии с законом участвуют три этапа: (1) Определение закона, выяснение того, какое из многих правил в правовой системе должно применяться, или, если ни одно из них не применимо, выработка правила для причины (которое может или не может выступать в качестве правила для последующих дел) на основе данных материалов тем или иным способом, на который указывает правовая система; (2) толкование правила, выбранного или установленного таким образом, то есть определение его значения...

Римские юристы превратили греческую философскую концепцию в юридическую теорию. Ибо знаменитые три заповеди, к которым сводится закон в Институтах Юстиниана, сводятся к следующему: каждый должен жить достойно; он должен "сохранять моральную ценность в своей собственной личности", подчиняясь закону[стр. 78].предписания социального порядка. Каждый должен уважать личность других; он не должен вмешиваться в те интересы и полномочия действий, предоставленные другим социальным порядком, которые составляют их правосубъектность...

Переход к новому образу мышления можно увидеть у испанских юристов-теологов шестнадцатого века. Их юридическая теория была одной из естественных границ деятельности в отношениях индивидов друг с другом, то есть пределов человеческих действий, которые выражали рациональный идеал человека как нравственного существа и были навязаны людям разумом. Эта теория существенно отличается от идеи античности, хотя и носит старое название. Греки думали о системе ограничения деятельности людей, чтобы каждый мог...

Оглядываясь назад на историю этой концепции, которая более двухсот лет определяла теории конца закона, мы можем отметить, что она использовалась в трех целях. Он использовался как средство устранения ограничений на свободную экономическую деятельность, которые накапливались в Средние века как проявления системы обязанностей по отношению друг к другу и как выражение идеи удержания людей на их месте в статичном социальном порядке. Эта негативная сторона сыграла важную роль в движении за реформу английского законодательства[стр...

В конце прошлого и начале нынешнего века возник новый образ мышления. Юристы начали мыслить в терминах человеческих желаний или желаний, а не человеческой воли. Они начали думать, что им нужно было не просто уравнять или согласовать желания, но, если не уравнять, то, по крайней мере, согласовать удовлетворение потребностей. Они начали взвешивать или уравновешивать и согласовывать требования, желания или желания, как раньше они уравновешивали или согласовывали завещания. Они начали думать о конце закона не как о максимуме самоутверждения, а как о максимальном удовлетворении потребностей...

Социальный утилитаризм нуждался в коррекции как со стороны психологии, так и со стороны социологии. Следует признать, что законотворчество и вынесение судебных решений на самом деле не определяются точно взвешиванием интересов. На практике давление желаний, требований, желаний так или иначе исказит фактические компромиссы, достигнутые правовой системой. В целях поддержания общей безопасности мы всеми способами стараемся свести к минимуму это искажение. Но нужно только заглянуть под поверхность закона...

Поиск закона может заключаться просто в том, чтобы овладеть предписанным текстом кодекса или закона. В этом случае трибунал должен приступить к определению значения правила и его применению. Но многие случаи не так просты. Имеется более одного текста, который может применяться; потенциально применимо более одного правила, и стороны спорят о том, что должно быть положено в основу решения. В этом случае необходимо интерпретировать несколько правил, чтобы можно было сделать разумный выбор. Часто подлинная...

Поскольку толкование, с одной стороны, связано с законотворчеством, и поэтому судебная функция переходит в законодательную функцию, с другой стороны, толкование переходит в применение, и поэтому судебная функция переходит в административную или исполнительную. Обычно судебное рассмотрение спора заключается в его измерении с помощью правила, чтобы достичь универсального решения для класса причин, примером которых является рассматриваемая причина.[стр. 109] Как правило, административное отношение к...

В строгом законе индивидуализация должна была быть исключена жесткой и быстрой механической процедурой. На практике эта процедура была исправлена, и баланс между правилом и усмотрением, между правовым и административным, был восстановлен фикциями и исполнительной властью. Римское равенство берет свое начало в империи претора—его королевская власть обходиться без строгого закона в особых ситуациях. Также английская справедливость берет свое начало в королевской власти дискреционного применения закона...

Правовые стандарты поведения впервые появляются в[стр. 117] римской справедливости. В некоторых случаях сделок или отношений, связанных с добросовестностью, формула была составлена таким образом, чтобы гласить, что ответчик должен быть осужден на то, что он добросовестно должен дать или сделать для истца или оказать ему. Таким образом, у судьи была свобода усмотрения, чтобы определить, чего требует добросовестность, и во времена Цицерона величайший юрист того времени считал, что эти действия являются добрыми делами требовался сильный судья из-за опасной власти, которую они ему позволяли...