Юридическая компания Dealex

Отвлечемся немного от налогов и обратим внимание на другую важную тему - какие условия можно предусмотреть в корпоративном договоре? 📌Мы готовы поделиться с Вами интересными условиями, которые можно предусмотреть в корпоративном договоре. 📎К таким условиям относится, например, следующее: ✔обязанность голосовать определенным образом (например, по письменному указанию другого участника, определённым образом по конкретному вопросу/ряду вопросов; так, как голосует другой участник (сторона корпоративного договора) и т.д.); ✔порядок финансирования деятельности общества его участниками/акционерами (например, путем регулярного внесения вкладов в уставный капитал либо вкладов в имущество общества); ✔альтернативный порядок отчуждения долей/акций общества (например, о преимущественном праве в пользу иных участников корпоративного договора (в т.ч. и тех, которые не являются участниками / акционерами), а также по заранее установленной цене); ✔условия drag-along и tag-along (они более распространены для обществ с большим количеством участников (акционеров), один из которых является мажоритарным и рассматривает возможность отчуждения своего бизнеса в пользу третьего лица). ❗Условие tag along предполагает, что каждый участник (например, мажоритарий) может продать долю третьим лицам, но с правом другого участника (например, миноритария) присоединиться к такой продаже. Как правило, условие tag along защищает интересы миноритария при продаже бизнеса третьим лицам. В этом случае миноритарий получает возможность получить часть цены бизнеса при его продаже. ❗Условие drag along предлагает обязанности участников (например, миноритариев) присоединиться к сделке по продаже бизнеса при наступлении определенных обстоятельств (например, при выкупе 100% акций общества). Drag along защищает интересы потенциальных покупателей бизнеса (и, как следствие – мажоритариев, которые хотят найти покупателя) и позволяет «очистить» общество от неинтересных покупателю участников (как правило, мажоритариев). ✅Таким образом, корпоративным договором могут быть предусмотрены условия, которые позволяют сделать корпоративные отношения между участниками и третьими лицами более грибками.

Чего ждать от Комиссий по нелегальной занятости ❓ Постановлением Правительства РФ от 03.05.2024 № 571 закрепляется порядок работы межведомственных комиссий по противодействию нелегальной занятости🕵‍♂️. Они будут состоять из представителей различных органов власти. Полномочия комиссий: ⚡участие в мероприятиях по противодействию нелегальной занятости в РФ; ⚡проведение анализа письменных обращений граждан и юридических лиц, содержащих информацию о фактах (признаках) нелегальной занятости; ⚡направление в уполномоченные органы имеющейся информации для проведения контрольных (надзорных) мероприятий, профилактических мероприятий в целях противодействия нелегальной занятости. Т.е. эти комиссии будут являться дополнительных звеном в цепочке контроля за нелегальной занятостью. При этом само понятие «нелегальная занятость» не определена ни в Постановлении, ни в законе🤷‍♂️. Также в Постановлении обозначены «триггерные» зоны⚠, связанные с: 📌с осуществлением трудовой деятельности в нарушение установленного трудовым законодательством порядка оформления трудовых отношений; 📌с наличием выплаты заработной платы в размере ниже МРОТ; 📌с подменой трудовых отношений гражданско-правовыми отношениями, в том числе при взаимодействии с «самозанятыми». ❗И комиссии наделяются правом запрашивать информацию у органов власти: ✔об использовании хозяйствующими субъектами объектов недвижимого имущества в целях осуществления предпринимательской деятельности при отсутствии регистрации в качестве юридического лица или ИП; ✔об осуществлении видов деятельности, подлежащих лицензированию; ✔о наличии информации субъектах, получивших из бюджета государственную поддержку; ✔о наличии информации субъектах, у которых объемы предоставляемых услуг по заключенным государственным (муниципальным) контрактам не соответствуют численности работников, указанной в отчетности. Таким образом, в ближайшее время бизнесу стоит ожидать усиление контроля за соблюдением законодательства не только в трудовой сфере, но и за незаконной предпринимательской деятельностью🫵.

Налоговая оговорка в договоре. Базовые правила 💼 Налоговая оговорка – это предусмотренное в договоре условие, в соответствии с которым контрагент обязуется возместить налогоплательщику потери в случае доначисления ему налогов (пени, штрафов). В гражданском праве указанный механизм закреплен в ст. 406.1 ГК РФ и является российской адаптацией английского института indemnity. ⚠️Взыскание с контрагента потерь в виде налоговых доначислений во многом зависит от грамотной регламентации налоговой оговорки в договоре. ⚡Во-первых, важно предусмотреть, что обязанность по возмещению стороне потерь возникает только в том случае, если налоговые потери возникли в результате действий (бездействия) другой стороны договора. Следует помнить, что налоговые потери могут возникнуть в результате недобросовестных и иных неправомерных действий самого налогоплательщика, за которые контрагент, по-хорошему, не должен отвечать. ⚡Во-вторых, в договоре обязательно следует конкретизировать момент наступления обстоятельств, влекущих возникновение обязанности по возмещению потерь. Такой момент можно определить, например, при наступлении одного из следующих событий: ✅Предъявление претензий налоговых органов в любой форме (в т.ч. до назначения налоговых проверок); ✅Вынесение акта по налоговой проверке, где проверяющими предлагается доначислить налогоплательщику недоимку (пени, штрафы); ✅Вынесение / вступление в силу решения налогового органа о привлечении либо отказе в привлечении к налоговой ответственности; ✅Исчерпание всех предусмотренных законом способов по оспариванию доначислений налогового органа. 📌На практике стороны включают и иные положения, относящиеся к налоговой оговорке, по своему усмотрению. В частности, контрагенты могут предусмотреть, что лицо, которое обязано возместить потери, вправе выбрать налогового консультанта (представителя), который будет сопровождать налоговую проверку, готовить процессуальные документы и осуществлять иные действия по оспариванию налоговых доначислений. 📍Таким образом, налоговая оговорка является инструментом, который позволяет налогоплательщику застраховать свои налоговые риски, возникающие из-за неправомерных действий контрагентов. Важно использовать данный институт грамотно, точно установить условия и порядок возмещения налоговых потерь во избежание возникновения споров с контрагентами.

💣 Налоговые риски при реорганизации организаций. Судебная практика. Как известно, реорганизация — это юридическая процедура по изменению внутренней структуры юридического лица, которая может осуществляться для передачи прав и обязанностей другому юридическому лицу. ⚠️Как и любая сделка, реорганизация может проверяться налоговыми органами на предмет наличия при ее осуществлении деловой цели (разумных экономических причин при совершении конкретных хозяйственных операций). Так, если реорганизация направлена исключительно на уменьшение налоговой базы❌, налоговые органы могут признать получение организацией необоснованной налоговой выгоды и обязать налогоплательщика доплатить сумму сэкономленных налогов (п. 1 ст. 54.1 НК РФ, п. 5 ст. 283 НК РФ). ⚡Вместе с тем имеется положительная судебная практика по данной проблематике. Отличным примером является недавнее дело ООО "МЭС". 📌В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу, что ООО "МЭС" с целью неуплаты налога на прибыль провело реорганизацию в форме присоединения к нему убыточной организации ООО "АТК". В результате ООО "МЭС" в 2018-2019 гг. перенесло суммы убытка за счет присоединения убыточной организации ООО "АТК", что налоговый орган посчитал необоснованным😡. ☄️Однако суды с указанным подходом налогового органа не согласились и указали следующее: ✅факта получения Обществом налоговой экономии не доказано. Инспекцией не было опровергнуто, что налогов в бюджет ООО "МЭС" уплачено больше, чем составляют налоговые последствия при учете убытка присоединенной компании; ✅присоединение ООО "АТК" было обусловлено разумными экономическими причинами (наличие у компании реальных оборотных активов и денежных средств); ✅Наличие у ООО "АТК" штата сотрудников; ✅Деловая цель реорганизации: не удалось выйти на прибыльность ООО "АТК" в течение 2-х лет продуктивной работы. Налогоплательщик не смог выкупить 100 % доли ООО "АТК" ввиду ограничений корпоративного законодательства (общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица). В связи с этим единственным выходом являлась реорганизация в форме присоединяя к налогоплательщику. 📍Таким образом, при принятии решения о реорганизации юридического лица следует учитывать потенциальные налоговые риски, в том числе в случае, когда присоединяется убыточная компания. Следует помнить‼️, что присоединение убыточной компании с единственной целью – уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль, при отсутствии реальных экономических причин, является недопустимым с точки зрения налогового законодательства.

Привлечение к субсидиарной ответственности по налоговым долгам Иногда от бизнеса можно услышать такую фразу: владелец или директор компании не отвечает своим имуществом по налоговым долгам компании🤌. Однако это не всегда так🤷‍♂️. ☝Действительно, НК РФ возлагает обязанность по уплате налогов на налогоплательщиков, а не на владельцев бизнеса или их руководителей. Однако не следует забывать о банкротном законодательстве, которым предусмотрена субсидиарная ответственность лиц, контролирующие должника-налогоплательщика. ❗Субсидиарная ответственность означает, что за компанию-должника расплатиться с долгами могут обязать директора, учредителя или иных лиц, в результате управленческих решений (бездействия), которых пострадали интересы кредиторов (в данном случае интересы бюджетной системы РФ, от лица которой выступает ФНС России). Именно поэтому просто так бросить бизнес с налоговыми долгами не получится☝, иначе налоговая будет искать лиц🕵‍♂️, которые будут обязаны оплатить долг за налогоплательщика-банкрота. ⚡Судебная практика предусматривает, что даже при непродолжительном сроке руководства, генеральный директор может быть привлечен к субсидиарной ответственности. Для этих целей налоговому органу достаточно доказать, что в течение срока руководства он подписал первичные документы, счета-фактуры по сделкам с сомнительными контрагентами⚠, что в конечном итоге привело к доначислениям налогов компании-налогоплательщику и последующему банкротству (см., Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.10.2023 № Ф05-7826/2021 по делу № А40-18093/2019). ❗Существенное значение для разрешения вопроса о наличии / отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности имеет не только сам факт неисполнения обязательств по уплате налогов, но и экономические причины, которыми обусловлен рост налоговой задолженности. ⚡Так, если налоговая задолженность была обусловлена тем, что бенефициар вывел основные активы на другое лицо (например, клиентскую базу) и это привело к невозможности ведения дальнейшей хозяйственной деятельности, и как следствие - к неуплате налоговой задолженности, директор НЕ должен привлекаться к субсидиарной ответственности (см., Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.11.2023 № Ф07-14214/2023 по делу № А21-14620/2019). 📌Таким образом, за налоговые долги организации к субсидиарной ответственности могут быть привлечены контролирующее должника лица. Таким лицом может выступать, например, генеральный директор или учредитель в случае, если их управленческие решения или бездействие являются реальной причиной возникновения налоговых долгов.