Компании и предприниматели вправе нанимать по гражданско-правовым договорам (ГПД) физлиц, имеющих статус плательщика НПД или без него. Неправильная организация работы с такими подрядчиками и исполнителями может обернуться для заказчика пристальным вниманием со стороны трудинспекции, повышением риска проведения налоговой и внеплановой трудовой проверок. А по их результатам возможна переквалификация ГПД в трудовые договоры. Обо всём по порядку расскажет КОКУРИНА Мирослава Александровна, ведущий эксперт электронного журнала «Главная Книга».
Когда самозанятые подведут работодателя
Напомним, что налоговые инспекции должны передавать в территориальные отделения Роструда и межведомственные комиссии по противодействию нелегальной занятости (МВК, комиссия) информацию о компаниях и предпринимателях, нанимающих по гражданским договорам физлиц со статусом плательщика НПД (самозанятых).
Один из наборов критериев, при котором информация передается из налоговой, смягчили. До 16 февраля это был наем за 12 месяцев более чем 10 самозанятых, которым в среднем в месяц платилось не менее 20 000 руб. Теперь такие критерии почти приравняли к одному из индикаторов риска, позволяющих трудинспекции устроить внеплановую проверку работодателя. Так, сведения из налоговой окажутся в МВК и трудинспекции, если за 12 месяцев в отношении компании-заказчика (предпринимателя) известно о найме ею более чем 35 самозанятых граждан, каждый из которых:
- имеет среднемесячный доход от этой организации (ИП) свыше 35 000 руб.;
- работает с этой компанией (ИП) более 3 месяцев.
Для назначения трудовой внеплановой проверки требуется еще установить долю от выплат заказчика в доходах самозанятого гражданина. Если трудинспекция выявит, что это 75% и более, то она вправе провести проверку. При доле выплат заказчика менее 75% от дохода самозанятого, видимо, компанию или ИП для начала просто пригласят для дачи пояснений на комиссию.
А вот дополнительно ввели еще комплект признаков, при совокупности которых информация поступит из налоговой в комиссию и Роструд. Это оформление в отчетном квартале ГПД более чем с 10 самозанятыми, каждый из которых:
- имел среднемесячный доход от организации или предпринимателя свыше 25 000 руб.;
- состоял в предыдущем отчетном квартале в трудовых отношениях с одной и той же организацией или предпринимателем.
Кстати, такой же набор критериев станет десятым индикатором в перечне рисков, при наличии которых трудинспекция вправе назначать внеплановую проверку. Приказ Минтруда с обновленным перечнем показателей уже готовится к утверждению.
Эти новые критерии означают, что если как минимум 11 нанятых по ГПД человек со статусом самозанятых в предыдущем квартале все вместе работали у одного и того же работодателя, а теперь наняты одним заказчиком и имеют указанный доход, то сведения о заказчике точно окажутся в МВК и трудинспекции.
В Роструде мы уточнили: если среди этих минимум 11 человек есть люди, которые продолжают трудиться у того же работодателя, сведения об их нынешнем заказчике поступят в комиссию и трудинспекцию?
Ответ: Если среди этих не менее 11 человек есть люди, которые продолжают трудиться у того же работодателя, а также наняты по ГПД в статусе самозанятых, такие сведения могут поступить в МВК и трудинспекцию в случае принятия такого решения налоговой инспекцией.
Как избежать переквалификации ГПД в трудовой договор
Если вас как заказчика работ или услуг у физических лиц независимо от их статуса взяла на карандаш трудинспекция или МВК, то пристальное внимание будет к вашим ГПД с людьми. При наличии оснований «неправильные» гражданские договоры переквалифицируют в трудовые, тогда для липового заказчика последует:
- в случае ГПД с самозанятыми — доначисление НДФЛ и страховых взносов, в случае ГПД с простым физлицом — доначисление взносов на травматизм;
- пени, налоговая ответственность за неуплату налогов и взносов, административная ответственность за заключение ГПД, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем.
Кроме того, возможны споры с «подрядчиками» и «исполнителями», которые на самом деле являются работниками и после переквалификации могут требовать от работодателя гарантии, причитающиеся по трудовому законодательству. Например, выплату зарплаты, в том числе не ниже МРОТ, предоставление отпуска или компенсацию за неиспользованный отпуск, если человек увольняется от работодателя-«заказчика».
Если вы реально нанимаете подрядчиков или исполнителей, а не маскируете отношения под гражданско-трудовые, проверьте, чтобы содержание ГПД соответствовало таким правилам:
Правило 1. Из названия договора, наименования сторон, указания предмета договора и ссылки на нормы ГК РФ следует, что это именно гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг. Стороны могут называться исключительно «заказчик» — «подрядчик» или «заказчик» — «исполнитель». Термины «работодатель» и «работник» фигурировать не должны.
Правило 2. Из договора должно быть видно, что:
- заказанные работы или услуги специфические, в штатном расписании заказчика нет должностей работников, которые могли бы выполнить такую работу. Например, она узкоспециальная или требуется нерегулярно в зависимости от сезона или иных обстоятельств;
- работа выполняется не по трудовой функции. Например, нанят подрядчик, который может работать по нескольким специальностям или квалификациям. Например, формировать кроны деревьев и кустарников, собирать ягоды, полоть, проводить земляные работы;
- работа (услуга) имеет конечный результат, допустим, написание программы, диагностика и запуск конкретного количества котлов к отопительному сезону, создание ландшафтного проекта;
- на выполнение работы (услуги) дан срок. Это может быть и срок выполнения всей работы, и срок ее этапов, если они имеются. Между прочим, если не установить срок на выполнение работы, сделать его излишне длительным или предусмотреть бесконечную автоматическую пролонгацию договора, то суды могут согласиться с переквалификацией ГПД в трудовой договор, заключенный на неопределенный срок.
Правило 3. В договоре не устанавливается трудовой распорядок, режим рабочего времени и отдыха, не указывается рабочее место физлица, не упоминаются гарантии, предоставляемые по ТК РФ (компенсации, отпуска, больничные). То есть люди не включены в производственную деятельность компании, они действуют по разовым заданиям и отношения с организацией не носят системный характер.
Правило 4. Цена работ (услуг), указанная в договоре:
- должна быть оплатой итога работы, а не процесса труда;
- не должна зависеть от трудового вклада исполнителя, исчисляться из окладов, установленных в компании или у ИП.
В договоре привязывайте сроки оплаты к окончанию выполнения работ или оказания услуг и составлению акта об этом. Выплачиваться деньги могут частями, допустим, если услуга оказывается поэтапно. Но не предусматривайте выплату два раза в месяц в даты выплаты зарплаты и не присоединяйте подрядчиков и исполнителей к зарплатным проектам. Это может навести проверяющих на мысль о трудовых отношениях.
Обратите внимание, как организовано ваше взаимодействие с подрядчиком или исполнителем. В период действия ГПД с физлицом:
- отслеживайте, чтобы его имя не фигурировало в кадровых документах компании. Он не должен значиться у вас в табеле учета рабочего времени, в графике отпусков, в ведомости начисления зарплаты, в журналах прохождения обучения по охране труда или выдачи СИЗ, писать вам заявление о приеме на работу, подавать трудовую книжку или СТД-Р. Ведь подрядчик или исполнитель не состоит у вас в штате, на него не распространяются трудовые гарантии и правила ЛНА;
- не регулируйте работу физлиц, а принимайте итог, проверяйте сроки выполнения этапов работы и ее качество. Люди по ГПД вправе выполнять работу тогда, когда им удобно, не обязаны полностью следовать режиму работы заказчика.
Кстати, если у вас режимный объект или есть ограничения доступа на какую-то территорию в определенное время, то отдельно упомяните об этом в ГПД с указанием причины. Чтобы было ясно, почему в ряде случаях подрядчик (исполнитель) обязан производить работы на объекте в конкретное время или получать у заказчика пропуск для посещения его территории. Допустим, работы можно вести в любое время с 9.00 до 18.00, в другие часы на объект нет доступа;
- выплачивайте вознаграждение по факту выполнения подрядчиком работ, оказания исполнителем услуг после составления акта о выполненных работах (оказанных услугах) в даты, не совпадающие с датами зарплаты ваших сотрудников;
- не инициируйте и не помогайте в регистрации физлиц как самозанятых. Если вы будете настаивать на такой регистрации (например, прописывая в договоре обязательность статуса самозанятого), да еще и в массовом порядке и в один день, то переквалификации не избежать;
- обосновывайте неоднократное оформление ГПД с одним и тем же подрядчиком (исполнителем). Среди аргументов может быть, к примеру, как невероятная специфика самой работы, так и отсутствие претензий к его предыдущей работе;
- не вовлекайте подрядчика (исполнителя) в производственный процесс в составе бригады ваших работников, скажем, с графиком труда и почасовой оплатой, в том числе повышенной в ночное время. Это прямое указание на трудовые отношения.
* * *
Еще такой момент. Человек без статуса самозанятого в календарном году трудился, например, сначала у компании-заказчика по ГПД, а потом стал работником этой же компании. Тогда для целей определения налоговой ставки по НДФЛ работодатель должен учесть доход, выплаченный физлицу в календарном году и по гражданско-правовому договору, и по трудовому договору.