Корпоративный договор (акционерное соглашение в АО, договор об осуществлении прав участников в ООО) – один из ключевых документов в венчурной сделке и инструментов защиты интересов инвестора при входе в проект.
В российском праве его конструкция закреплена в ст. 67.2 ГК РФ и в специальных ФЗ об ООО, ФЗ об АО. Тщательно проработанный документ позволяет не только распределить риски, но и заранее урегулировать потенциальные конфликты между инвесторами и основателями.
Закон определяет лишь общие рамки. Реальная защита интересов инвестора обеспечивается через договорные механизмы, адаптированные под конкретные условия сделки.
На практике именно качественная проработка корпоративного договора определяет, сможет ли инвестор влиять на бизнес, защитит ли он свою долю, а также сможет ли вернуть инвестиции и выйти из проекта без потерь.
Разберем ключевые положения, которые используются в сделках и подтверждены практикой.
1. Управление и контроль ключевых решений (reserved matters)
По умолчанию миноритарный инвестор в РФ практически не защищен: большинство решений принимается простым или квалифицированным большинством.
Что включить:
- кворум и порядок голосования;
- право назначения или согласования членов совета директоров / единоличного исполнительного органа;
- порядок созыва и проведения собраний;
- перечень вопросов, требующих согласия инвестора.
Последнее требует особого внимания.
Как правило, инвесторы, предоставляя финансирование, стремятся контролировать стратегические решения. Это связано с тем, что именно эти решения определяют, как будут использоваться инвестиции для развития проекта.
Обычно это:
- изменение устава;
- изменение размера уставного капитала/ дополнительный выпуск акций либо их дробление;
- одобрение крупных сделок (в критериях согласно ст.46 ФЗ об ООО, ст.78 ФЗ об АО);
- сделки с заинтересованностью (ст.45 ФЗ об ООО, ст.81 ФЗ об АО);
- ликвидация или реорганизация;
- утверждение бюджета;
- принятие новых участников;
- одобрение сделок с недвижимостью и объектами интеллектуальной собственности, займов, кредитов и обеспечительных сделок;
· назначение и прекращение полномочий CEO и топ-менеджмента, и пр.
Если этих положений нет – инвестор фактически является лишь «пассивным наблюдателем» распоряжения собственными инвестициями.
Поэтому в корпоративный договор включается перечень вопросов, которые нельзя решить без инвестора, что позволяет ему блокировать действия, способные снизить стоимость бизнеса, а также пресекать вывод инвестиций недобросовестными фаундерами.
2. Ограничения на отчуждение долей/ акций
Один из самых частых конфликтов – появление «третьих лиц» в капитале.
Без специальных положений инвестор рискует оказаться «на борту» с нежелательными партнерами и непрогнозируемым распределением долей/акций между ними.
Ключевые инструменты:
- Lock-up – запрет на отчуждение долей в течение определенного срока;
- Преимущественное право покупки – на базе законодательных положений в договоре детализируются сроки, порядок уведомления, санкции за нарушения (применимо только для ООО и непубличных АО);
- Tag-along – право инвестора присоединиться к продаже доли мажоритария;
· Drag-along – право инвестора требовать совместной продажи долей миноритариев на тех же условиях (актуально при возможном сценарии продажи 100% бизнеса стратегическому покупателю).
Включение подобных положений в корпоративный договор и синхронизация их в уставе допускается в силу ст. 67.2 ГК РФ, ст. 421 ГК РФ и судебной практики, признающей обязательность таких условий между сторонами договора (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28 ноября 2017 г. № Ф05-17142/2017 по делу № А40-56243/2014; Определение ВС РФ от 3 октября 2016 г. № 304-ЭС16-11978 по делу № А45-12277/2015).
3. Защита от размытия (anti-dilution)
При последующих раундах инвестиций доля инвестора может быть размыта.
Российское право не содержит прямого регулирования антиразмывочных механизмов, но допускает их реализацию через договорные конструкции.
Своеобразным «стандартом» в венчурных сделках является проработка механизма корректировки доли инвестора при снижении оценки (down round) и формулы перерасчета (например, full ratchet, weighted average и проч.)
На практике защита от размытия по российскому праву достигается путем:
- правом инвестора внести дополнительные вклады с корректировкой долей в согласованном порядке;
- обязательствами участников/акционеров голосовать за перераспределение долей/акций определенным образом;
· заключением опциона (ст. 429.2 ГК РФ) с особым порядком определения приобретаемой доли и(или) специальными условиями для акцепта;
Одна из самых частых ошибок в стартап-документации – указывать только экономическую суть правоотношений для понимания всеми сторонами характера сделки и этапов ее совершения, предоставления финансирования, достижение KPI и проч.
Важно: прописать соответствующий механизм не только «экономически», но не юридически исполнимым с учетом конструкций, предусмотренных российским правом (разумеется, если применимым правом является РФ).
4. Финансовые гарантии и информационные права
Инвестору важно понимать правила возврата инвестиций и как он выйдет из проекта. На практике на этапе входа об этом редко задумываются в контексте проработки транзакционной документации, однако стоит понимать – если выход из проекта не прописан, реализовать его по собственному желанию будет куда сложнее.
Что обычно фиксируется:
- Порядок распределения прибыли (запрет на распределение дивидендов до определенного момента);
- Ликвидационная привилегия (liquidation preference);
- Бюджет и контроль расходов (в рамках ключевых вопросов для согласования с инвестором);
- Опционы (put/call), в том числе обязательство выкупа доли инвестора при наступлении условий (достижение KPI, точки прибыли и т.д.) – один из наиболее надежных инструментов, прямо предусмотрен ст. 429.2 ГК РФ;
- IPO или продажа стратегическому покупателю (о drag-along писали выше);
· Порядок доступа к информации и отчетности компании, проведения собственного аудита, в т.ч. с привлечением консультантов;
Инвестор вкладывается ради возврата капитала и получения доходности.
В целях контроля за использованием финансирования и своевременного реагирования на нарушение инвестиционной стратегии инвестору важно иметь прозрачный доступ к сведениям о реализации проекта.
Для этого стороны предусматривают перечень документов (отчетности), порядок и сроки предоставления.
5. Обязательства фаундеров
Ключевой риск инвестора – уход основателей и команды.
Поэтому инвестор часто защищает себя именно через обязательства основателей:
- обязательства по участию в операционной деятельности;
- ограничения на отчуждение долей основателя и наложению любых обременений на доли/акции;
- запрет на совершение действий, конкурирующих с реализацией проекта (non-compete)
· запрет на действия, направленные на переманивание сотрудников (non-solicitation).
Важно: устанавливать прямо определенные критерии совершения тех или иных действий в договоре, с учетом разумности и соразмерности таких условий для сторон.
6. Конфиденциальность и защита IP
Для технологических стартапов это критически важно.
Что включить:
- закрепление прав на результаты интеллектуальной деятельности за компанией;
- порядок передачи IP от фаундеров (если предусмотрено структурой сделки);
· обязательства по конфиденциальности.
Важно: если проект реализуется за счет ключевого объекта интеллектуальной деятельности (а чаще всего именно это является ключевым активом в IT-стартапе), а права на IP не закреплены за компанией или остаются у фаундера – инвестор фактически инвестирует «в воздух».
Подробнее о том, Как оформить нематериальные активы в компании правильно читайте в нашем предыдущем материале.
7. Ответственность и разрешение споров
Даже самый проработанный договор не исключает конфликтов. Однако заранее согласованные и детально проработанные механизмы разрешения тех или иных конфликтов способны значительно снизить градус напряжения в моменте, когда конфликт непосредственно происходит – в таком случае стороны уже знают порядок действий и что стоит за невыполнением обязательств.
Рекомендуется предусмотреть:
- Санкции (штрафы, неустойки) за нарушение ключевых обязательств;
- Выбор применимого права и арбитражные оговорки;
· Порядок разрешения тупиковых ситуаций (deadlock)
Без заранее согласованного механизма конфликт почти всегда уходит в затяжной корпоративный спор.
Стоит отметить, что базовой «гигиеной» любой сделки (и венчурные – не исключение) является включение в договорную документацию заверений об обстоятельствах (ст.431.2 ГК РФ). Как правило, включаются:
· общие заверения о правовом статусе участников, принадлежности доли, правомочности заключать договор, наличии необходимых одобрений и отсутствии нарушений интересов третьих лиц при его заключении, и
· заверения относительно деятельности компании (ведение деятельности в соответствии с законодательством, отсутствие претензий контролирующих органов, своевременная сдача обязательной отчетности и т.д.)
Стороны также могут предусмотреть возмещение имущественных потерь инвестора в корпоративном договоре или в отдельном соглашении со ссылкой на него (ст.406.1 ГК РФ) для самых чувствительных моментов, таких как:
· утрата прав на объекты интеллектуальной собственности/иное имущество, необходимое для реализации проекта;
· банкротство компании;
· привлечение к административной ответственности, начисление штрафов и пеней в связи с налоговыми нарушениями и т.д.
Поскольку за операционную деятельность чаще всего отвечает основатель и команда – велик риск, что инвестиции могут уйти на погашение задолженности, уплату штрафов и т.д., а не на развитие проекта.
Вместо вывода
Корпоративный договор – это не формальность и «дополнение к уставу», а инструмент управления рисками. Его задача – заранее зафиксировать баланс интересов инвестора и фаундеров, минимизировать неопределенность и повысить инвестиционную привлекательность проекта для инвесторов следующих раундов.
Именно проработка деталей на этапе входа инвестора определяет, насколько устойчивой будет структура сделки в будущем: сможет ли он защитить свои инвестиции и выйти с ожидаемой доходностью.
Что отличает сильный корпоративный договор
По опыту сопровождения венчурных сделок, рабочий корпоративный договор:
• адаптирован под конкретную сделку и структуру инвестирования;
• учитывает специфику бизнеса;
• синхронизирован с уставом (иначе часть положений не реализуема);
• учитывает правовые конструкции именно российского права и содержит исполнимые механизмы, а не только экономическую логику.
Так в непредсказуемой динамике стартапа и высокорисковых вложениях – инвестиции становятся управляемыми.
Ошибки, разночтения, неоднозначное толкование условий или «типовые шаблоны» без адаптации часто приводят к корпоративным конфликтам и судебным спорам.
Как следствие – инвестор теряет свои деньги и возможность преумножить свои инвестиции, а сам бизнес – финансирование проекта и инвестиционную привлекательность, что скажется на оценке.
Поэтому ключевая ценность юридического сопровождения – в правильной архитектуре договоренностей между сторонами, с учетом логики венчурного рынка, поведения инвесторов на разных стадиях проекта и актуальных правовых конструкций.