ФНС России выпустила несколько писем, посвящённых вопросам дробления бизнеса и применения статьи 54.1 НК РФ. Эти документы содержат правовые позиции, основанные на судебной практике, и рекомендации для налоговых органов по выявлению злоупотреблений. 12628
Письмо от 11 августа 2017 года № СА-4-7/15895@
В этом письме представлен обзор судебной арбитражной практики, связанной с обжалованием налогоплательщиками актов налоговых органов, вынесенных по результатам мероприятий налогового контроля. В ходе этих мероприятий были установлены факты получения необоснованной налоговой выгоды путём формального разделения (дробления) бизнеса и искусственного распределения выручки на подконтрольных взаимозависимых лиц. 67
Некоторые признаки дробления бизнеса, указанные в письме:
- дробление одного бизнеса (производственного процесса) между несколькими лицами, применяющими специальные системы налогообложения (ЕНВД или УСН), вместо исчисления и уплаты НДС, налога на прибыль организаций и налога на имущество организаций основным участником, осуществляющим реальную деятельность;
- применение схемы дробления бизнеса, оказавшее влияние на условия и экономические результаты деятельности всех участников схемы, в том числе на их налоговые обязательства, которые уменьшились или практически не изменились при расширении в целом всей хозяйственной деятельности;
- налогоплательщик, его участники, должностные лица или лица, осуществляющие фактическое управление деятельностью схемы, являются выгодоприобретателями от использования схемы дробления бизнеса;
- участники схемы осуществляют аналогичный вид экономической деятельности;
- создание участников схемы в течение небольшого промежутка времени непосредственно перед расширением производственных мощностей и/или увеличением численности персонала;
- несение расходов участниками схемы друг за друга;
Письмо от 31 октября 2017 года № ЕД-4-9/22123@
Документ посвящён рекомендациям по применению положений статьи 54.1 НК РФ, которая была введена Федеральным законом от 18 июля 2017 года №163-ФЗ. 1112
Ключевые моменты:
- статья 54.1 НК РФ направлена на предотвращение использования «агрессивных» механизмов налоговой оптимизации;
- характерными примерами искажения в целях применения пункта 1 статьи 54.1 НК РФ являются создание схемы дробления бизнеса, направленной на неправомерное применение специальных режимов налогообложения, а также совершение действий, направленных на искусственное создание условий по использованию пониженных налоговых ставок, налоговых льгот, освобождения от налогообложения; 1112
- в подпункте 2 пункта 2 статьи 54.1 НК РФ законодатель ограничил право учесть расходы и вычеты по сделке при исполнении её лицом, не указанным в первичных документах;
Письмо от 29 декабря 2018 года № ЕД-4-2/25984
В этом письме ФНС России обращает внимание на злоупотребления налоговыми преимуществами, установленными для малого бизнеса. В частности, речь идёт о схемах дробления бизнеса, распространённых в розничной торговле, оказании бытовых услуг и услуг общественного питания, а также в иных сферах бизнеса, где применяются специальные налоговые режимы. 1617
Основные положения:
- налоговые преимущества в форме специальных налоговых режимов установлены только для малого бизнеса и призваны создать равные конкурентные условия для всех участников рынка;
- в целях выявления злоупотреблений ФНС России поручает усилить контрольно-аналитическую работу в отношении налогоплательщиков, которые создают видимость деятельности нескольких самостоятельных налогоплательщиков, прикрывающих деятельность одного налогоплательщика, с целью получения или сохранения права на применение специального налогового режима. 1617
Письмо от 10 марта 2021 года № БВ-4-7/3060@
Документ посвящён практике применения положений статьи 54.1 НК РФ. 2122
Важные аспекты:
- доначисления со ссылкой на статью 54.1 НК РФ можно проводить не только в случае выявления фиктивных контрагентов, но и при любом искажении налогового обязательства, в т. ч. при дроблении бизнеса, сокрытии объектов налогообложения, искусственном создании условий для применения специального налогового режима и т. п.;
- к нарушениям относится, например, неотражение эксплуатируемых объектов недвижимости в составе основных средств под предлогом недостроя или искажение данных о производимой продукции с целью вывести её из категории подакцизной;
- под действие статьи 54.1 НК РФ подпадают полностью фиктивные операции, которые в реальности не совершались, а отражены исключительно на бумаге;
- для выявления злоупотреблений ФНС рекомендует инспекторам использовать весь арсенал средств: опросы и допросы лиц, участвующих в заключении и исполнении сделок, осмотры территорий и документов, сопоставление их результатов с указанными в документах объёмами поставок, инвентаризацию имущества, анализ и восстановление товарного баланса и складского учёта, истребование информации и выемки документов. 21
Письмо от 16 июля 2024 года № БВ-4-7/8051@
В этом письме ФНС России направляет информацию о правовых позициях, сформированных судебной практикой и применяемых арбитражными судами при разрешении споров, связанных с установлением в действиях налогоплательщиков признаков дробления бизнеса. 12628
Некоторые положения:
- ведение единой хозяйственной деятельности через организации, применяющие специальные налоговые режимы, создание новых юридических лиц при расширении бизнеса с единственной целью получения налоговых преимуществ от применения специального налогового режима является недопустимым;
- искусственное выделение из единого бизнеса части (сегмента) с последующей её передачей подконтрольному лицу, применяющему специальный налоговый режим, не может быть признано обоснованным;
- лица могут быть признаны взаимозависимыми по основаниям, прямо не предусмотренным НК РФ;
- занижение доходов по налогу на прибыль путём их перераспределения на взаимозависимых лиц на спецрежимах свидетельствует о дроблении бизнеса;
- налоговая выгода от единого производственного процесса, искусственно разделённого, признаётся необоснованной;
- участие в бизнесе членов одной семьи само по себе не свидетельствует о дроблении бизнеса, однако формальное вовлечение членов семьи без выполнения реальных предпринимательских функций для получения налоговой экономии неправомерно;
- ведение обществом деятельности совместно со своим учредителем и (или) руководителем, имеющим статус ИП, может свидетельствовать о дроблении бизнеса, если такие отношения направлены исключительно на минимизацию налоговых обязательств общества;
Эти письма формируют правовую базу для квалификации деятельности как дробления бизнеса и применения соответствующих налоговых последствий, включая доначисление налогов на основании статьи 54.1 НК РФ. Они также служат ориентиром для налоговых органов при проведении проверок и разрешении споров в судах.