Антимонопольная служба продолжает ужесточать контроль за содержанием государственных и муниципальных контрактов. В новом разъяснении (Письмо ФАС России от 11.02.2026 N ГР/10525/26) ведомство признало недопустимым включение в договор условий, распространяющих его действие на отношения, возникшие до момента подписания (ретроактивных оговорок).
В документе рассматривается типичная ситуация, когда заказчик и поставщик пытаются «задним числом» узаконить уже сложившиеся хозяйственные связи или фактически выполненные работы, прописывая в контракте, что он действует с более ранней даты.
Позиция ФАС: «Отношений до контракта нет»
По мнению службы, включение подобных условий прямо противоречит императивным нормам Закона № 44-ФЗ. Аргументация ведомства строится на двух ключевых тезисах:
- Момент возникновения обязательств. В силу прямого указания закона гражданско-правовые отношения между заказчиком и контрагентом возникают только с момента заключения контракта. Все, что было до этой даты, находится вне правового поля публичных закупок.
- Запрет на «фактические отношения». Действующая контрактная система (включая конкурентные способы определения поставщика) построена на презумпции, что ни одна из сторон не может приступать к исполнению обязательств до момента оформления сделки. Это гарантирует соблюдение процедур и равенство участников. Ретроактивная оговорка, по сути, легализует внеконкурентное «предоставление» товаров или услуг, что нивелирует саму суть торгов.
💡 Справка: Ранее схожей позиции придерживался и Минфин России, указывая на невозможность придания обратной силы контрактам, заключаемым с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Финансовое ведомство подчеркивало, что финансирование расходов на оплату уже оказанных услуг до заключения контракта недопустимо.
Есть ли место для дискуссии?
Несмотря на жесткую позицию регуляторов, в правоприменительной практике (в том числе в отдельных решениях судов и более ранних разъяснениях иных ведомств) иногда прослеживался иной подход. В некоторых случаях арбитры допускали возможность согласования сторонами условия о распространении действий контракта на прошлые периоды, если это не нарушало прав третьих лиц и не влияло на процедуру отбора.
Однако письмо ФАС от 11 февраля 2026 года фактически ставит точку в этом споре для заказчиков, желающих минимизировать риски. Антимонопольная служба четко дает понять, что подобные оговорки будут рассматриваться как нарушение.
Риски для сторон контракта
Включение ретроактивной оговорки может повлечь за собой серьезные последствия:
- Для заказчика: Выдача предписания об устранении нарушений, привлечение к административной ответственности должностных лиц по ст. 7.32 КоАП РФ (штраф до 50 000 руб.).
- Для поставщика: Риск признания контракта ничтожным в части или полностью, что может привести к отказу в оплате уже выполненных работ (если они были начаты до подписания), так как они выполнены вне рамок закона.
- Для сделки: Возможные претензии со стороны контрольно-счетных и финансовых органов при проверке обоснованности расходования бюджетных средств.
Вывод
Заказчикам и поставщикам следует с осторожностью подходить к формулировке условий о вступлении контракта в силу. Во избежание претензий со стороны ФАС и финансовых нарушений рекомендуется устанавливать дату начала действия контракта с момента его подписания или с календарной даты, следующей за ним. Любые попытки урегулировать «задним числом» уже сложившиеся отношения несут высокие репутационные и финансовые риски.