В практике российского кинопроизводства заключаются смешанные договоры с условиями об отчуждении в пользу кинокомпаний исключительных прав актеров на созданное ими исполнение, включаемое в фильм, в которых среди прочих условий, имеются стандартные условия о возможности использования исполнения актеров в целях продвижения фильма, в том числе путем изготовления товаров, выполнения работ/оказания услуг для целей рекламы.
Для наглядности - пару примеров таких условий из договоров с актерами из нашей практики:
1. «Сторонами согласовано, что продюсер не вправе использовать, а также прямо или косвенно разрешать использование третьими лицами имени актера, его фотографий, фрагментов Фильма, содержащих элементы исполнения актера для целей рекламы и продвижения каких-либо иных товаров (работ, услуг), кроме Фильма».
2. «В соответствии с п.3 ст.1228, ст. ст. 1229, 1233, 1234, 1307, 1315, 1317 Гражданского кодекса РФ, актер передает студии в полном объеме исключительные смежные права на исполнение с момента создания исполнения в объективной форме для использования на территории всего мира на весь срок охраны смежных прав на исполнение в любой форме и любыми способами (как существующими на момент заключения договора, так и могущими появиться в будущем) без каких-либо ограничений, (исключительно для показа, продвижения и рекламирования фильма), в том числе, но не ограничиваясь, следующими способами: право изготавливать и распространять любым образом, любые товары, в том числе сопутствующие фильму (включая, но, не ограничиваясь, календари, буклеты, афиши, книги, фотоиздания, аудионосители всех видов, комиксы, почтовые открытки, марки, наклейки и другие) с изображением актера и/или записью его голоса».
Кроме того, в бытовой жизни можно часто увидеть, что в магазинах продаются различные товары с героями любимых народом фильмов, мультфильмов. Некоторые люди любят, например, наклеивать на автомобили и т.д. наклейки с действующими лицами культовых российских и зарубежных фильмов.
К примеру, часто можно увидеть на автомобилях наклейки с изображением Сергея Бодрова в образе своего персонажа Данилы Багрова из фильма «Брат» (режиссер-постановщик, автор сценария: Алексей Балабанов, композитор: Вячеслав Бутусов, кинокомпания «СТВ», РФ, 1997, смотреть: https://www.youtube.com/watch?v=aDaaCGZz-Ok ) и «Брат-2» (режиссер-постановщик, автор сценария: Алексей Балабанов, композитор: Вячеслав Бутусов, кинокомпания «СТВ», РФ, США, 2000, смотреть: https://www.youtube.com/watch?v=K9TRaGNnjEU ), сопровождаемым культовой для российских зрителей фразой из фильма: «В чём сила, брат? Сила в правде: у кого правда, тот и сильней!».
Хорошо, когда в договорах четко регламентированы вопросы отдельного использования действующих лиц (персонажей) фильмов, сериалов, мультфильмов, рекламы и других аудиовизуальных произведений для продвижения, рекламы таких произведений либо в дальнейшем для производства и продажи товаров с изображением таких персонажей и т.д.
Однако проблема в том, что чаще всего на практике в кинопроизводстве эти вопросы либо вообще не урегулированы в договорах, либо недостаточно урегулированы, либо некорректно урегулированы.
Вследствие чего правообладатели таких персонажей могут терять существенные доходы ввиду незаконного использования их интеллектуальной собственности иными лицами, часто даже не подозревая об этом.
В этой связи актуальным является вопрос определения критериев, при наличии которых действующие лица будут признаваться законом в качестве персонажей и охраняться авторским правом.
Согласно п.7 ст. 1259 Гражданского кодекса РФ, авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи.
Как установлено в п.3 ст.1259 Гражданского кодекса РФ, авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе:
- в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме),
- в форме изображения,
- в форме звуко- или видеозаписи,
- в объемно-пространственной форме.
Необходимо обратить внимание, что список видов объективной формы – неисчерпывающий, т.е. предполагается, что произведение, в том числе персонаж, может быть выражено и в иной объективной форме, чем перечисленные в указанном пункте.
Таким образом, критериями, при установлении которых действующее лицо будет охраняться в качестве персонажа отдельно от аудиовизуального произведения как его часть, являются:
Критерий №1) - является самостоятельным результатом творческого труда автора;
Критерий №2) - выражен в какой-либо объективной форме.
Кто устанавливает наличие или отсутствие указанных критериев?
Например, стороны могут их определить заранее и закрепить в условиях договора.
Если же данные вопросы не решены путем заключения договора, данные критерии устанавливает суд в ходе разрешения спора по конкретному делу.
Этот вывод подтверждается судебной практикой по конкретным аналогичным делам (п.9 "Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.09.2015)»):
«Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации (далее - Судебная коллегия), отменяя постановление суда кассационной инстанции и направляя дело в данный суд на новое рассмотрение, руководствовалась следующим.
Исходя из положений п. 3 и п. 7 ст. 1259 ГК РФ персонаж произведения может быть объектом авторских прав, если он по своему характеру признан самостоятельным результатом творческого труда автора (п. 7 ст. 1259) и выражен в какой-либо объективной форме (п. 3 ст. 1259).
Из п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах" и п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - постановление Пленума N 5/29) следует, что поскольку принадлежность части произведения, названия произведения и персонажа произведения к объектам авторского права обусловлена тем, что они по своему характеру являются самостоятельным результатом творческого труда, повлекшим возможность их использования независимо от самого произведения в целом, в каждом конкретном случае следует устанавливать наличие у таких объектов признаков, позволяющих сделать такой вывод.
По мнению Судебной коллегии, вывод суда кассационной инстанции не учитывает положений п. 7 ст. 1259 ГК РФ, призванных обеспечить правовую охрану части произведения, названию произведения, персонажу произведения наряду с охраной самого произведения и независимо от всего произведения в целом.
Наличие признаков, позволяющих считать перечисленных истцом действующих героев (всех или отдельных) такими персонажами произведения и воспроизведенные на закладках отдельные фрагменты мультипликационного сериала с изображением этих героев частями указанного произведения, которые по своему характеру могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда, подлежало установлению судами при рассмотрении дела».
Интересен тот факт, что термин «персонаж» является чисто юридическим в отличие от термина «действующее лицо», «действующий герой» и пр.
То есть не всякое действующее лицо может быть признано персонажем, что разъяснено Верховным судом РФ (п.82 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"):
«Не любое действующее лицо произведения является персонажем в смысле пункта 7 статьи 1259 ГК РФ. Истец, обращающийся в суд за защитой прав именно на персонаж как часть произведения, должен обосновать, что такой персонаж существует как самостоятельный результат интеллектуальной деятельности. При этом учитывается, обладает ли конкретное действующее лицо произведения достаточными индивидуализирующими его характеристиками: в частности, определены ли внешний вид действующего лица произведения, характер, отличительные черты (например, движения, голос, мимика, речевые особенности) или другие особенности, в силу которых действующее лицо произведения является узнаваемым даже при его использовании отдельно от всего произведения в целом.
При подтверждении наличия индивидуализирующих характеристик действующего лица его охраноспособность в качестве персонажа (пункт 7 статьи 1259 ГК РФ) презюмируется. Ответчик вправе оспаривать такую охраноспособность».
Таким образом, бремя доказывания того факта, что действующее лицо является самостоятельным результатом творческого труда (критерий №1) возлагается именно на истца, обращающегося в суд, а ответчик может данный факт опровергнуть. Также Верховный суд разъяснил, каковы критерии, по которым можно определить такую «самостоятельность» результата творческого труда.
Что касается критерия №2, то в 2009 году Верховным судом РФ, Высшим арбитражным судом РФ было разъяснено, что «под персонажем следует понимать часть произведения, содержащую описание или изображение того или иного действующего лица в форме (формах), присущей (присущих) произведению: в письменной, устной форме, в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме и др.» (п.29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (утратило законную силу).
Как видно, перечень видов объективной формы неисчерпывающий, но ясно, что персонаж как часть произведения должен содержать или описание, или изображение действующего лица, а формы выражения такого описания или изображения могут быть разные.
Позднее, в 2015 году Верховным судом РФ был приведен пример того, какие образы героев могут быть признаны персонажами по указанным в законе критериям:
«…персонажем аудиовизуального произведения как самостоятельным результатом творческого труда автора могут являться созданные и зафиксированные в аудиовизуальном ряде мультфильмов динамические рисованные (кукольные) образы главных героев, в отличие от других действующих героев обладающие такой совокупностью признаков, которые делают их оригинальными, узнаваемыми и отличительными от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных других признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия» (п.9 "Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.09.2015).
Учитывая данные разъяснения и для недопущения возникновения в дальнейшем споров по поводу авторских прав на персонажи, представляется необходимым заранее урегулировать данные вопросы в ходе заключения договоров о производстве аудиовизуальных произведений.
В то же время до момента создания таких аудиовизуальных произведений, на стадии заключения договоров, можно заранее определить, обладает ли герой признаками оригинальности и отличается ли от других героев, чтобы квалифицировать в условиях договора его в качестве персонажа.
Что касается признака узнаваемости, то будет ли действующее лицо узнаваемо или нет, можно определить только после выхода аудиовизуального произведения в прокат и/или по прошествии времени, что исключает возможность квалификации действующего лица в договоре по данному признаку в качестве персонажа, за исключением случая, когда кинокомпания производит продолжение фильма, сериала и т.д. с теми же действующими лицами, например, после успеха «пилота» или «первого сезона», когда герои уже являются узнаваемыми зрительской аудиторией.
Телефон: 8 (977) 548-94-49
Мы в соцсетях:
ТГ: https://t.me/kinoyurist_canal
Яндекс Дзен: https://dzen.ru/kinoyurist
FB: https://www.fb.com/kinoyurist
Instagram: https://www.instagram.com/elenalarinapopova/
YouTube: https://www.youtube.com/@elenalarinapopova