Если контрагент нарушил договор, стоит направить претензию. Этого может оказаться достаточно, чтобы контрагент исправил все недочеты. Даже если сразу понятно, что добровольно он это не сделает, претензию необходимо направить, если для такой категории дел закон или договор устанавливает обязательный досудебный порядок урегулирования споров. Если в таких случаях не обращаться к контрагенту с претензией, а сразу подать в арбитражный суд исковое заявление, то суд не станет его рассматривать.
Форма и обязательные реквизиты претензии
Претензию нужно составить в письменной форме. В противном случае отправитель не сможет подтвердить, что он направил ее адресату.
Как правило, стороны прямо указывают в договоре, что любые претензии в связи с договором друг другу направляются в письменной форме.
Пример формулировки условия договора о составлении претензий в письменной форме
Все споры и разногласия по вопросам исполнения, изменения или прекращения данного договора подлежат предварительному претензионному урегулированию. Заявленная претензия должна быть составлена в письменной форме.
СИТУАЦИЯ 1. Есть ли обязательная форма для составления претензии?
Нет, претензию надо составить в свободной форме с соблюдением требований закона, сложившейся практики и обычаев.
СИТУАЦИЯ 2. Кто должен подписать претензию?
Это должен сделать сам заявитель или его представитель, у которого есть на это полномочия.
Если заявитель – индивидуальный предприниматель, то подпись заявителя на претензии желательно скрепить печатью (при ее наличии).
Если заявитель – организация, то претензию лучше составить на фирменном бланке. Такую претензию нужно подписать у руководителя организации либо иного лица, которое имеет право подписи по учредительным документам либо по доверенности. Подпись уполномоченного лица на претензии желательно (но не обязательно) заверить печатью, если она есть у организации. Это придаст получателю претензии большую уверенность в том, что претензия действительно исходит от уполномоченного лица.
СИТУАЦИЯ 3. Нужно ли указывать дату на претензии?
Это делать необязательно.
На претензии можно указать дату, когда ее составили и подписали. Если отправитель ведет учет претензий, то можно также указать исходящий номер.
Однако эти реквизиты не обязательны. В любом случае будет иметь значение не дата составления претензии, а дата ее отправки по почте и вручения адресату.
СИТУАЦИЯ 4. Нужно ли указывать в претензии обратный адрес?
Это делать необязательно. Однако в некоторых случаях обратный адрес лучше указать.
В претензии желательно указывать почтовый адрес, по которому лицо, направившее претензию, желает получить ответ. Это особенно важно в следующих случаях:
– у организации сменилось место нахождения;
– юридический адрес компании не совпадает с ее фактическим местонахождением;
– гражданин, который направил претензию, фактически проживает не по месту своей регистрации.
Содержание претензии
Текст претензии должен включать:
– обстоятельства, из которых возникло правоотношение между заявителем претензии и потенциальным нарушителем;
– факты, которые свидетельствуют о нарушении или об угрозе нарушения прав заявителя;
– ссылки на документы, подтверждающие обстоятельства, которые указывает в обоснование своих требований заявитель;
– ссылки на нормативно-правовые акты и положения договора, которые обосновывают требования заявителя;
– требование лица, направляющего претензию, и срок его исполнения;
– расчет взыскиваемой суммы;
– описание прилагаемых к претензии документов.
1. Обстоятельства, из которых возникло правоотношение между заявителем претензии и потенциальным нарушителем.
Пример описания в претензии обстоятельств, из которых возникло правоотношение
«ООО "Ромашка" (арендодатель) и ООО "Витязь" (арендатор) 1 июня 2015 г. заключили договор аренды сроком на 11 месяцев, по условиям которого арендодатель обязался предоставить арендатору помещение для использования под офис по адресу: 101001, г. Москва, ул. Кремлевская, д. 10, 8-й этаж».
2. Обстоятельства, которые свидетельствуют о нарушении или об угрозе нарушения прав заявителя.
Пример описания в претензии фактов нарушения прав заявителя
«По условиям договора аренды ООО "Витязь" было обязано ежемесячно перечислять ООО "Ромашка" арендную плату в размере 30 000 руб. Однако в период с 1 декабря 2015 г. по 1 февраля 2016 г. указанное обязательство арендатором не исполнялось, в результате чего у арендатора перед арендодателем возникла задолженность в размере 60 000 руб.».
3. Ссылки на документы, подтверждающие обстоятельства, которые указывает в обоснование своих требований заявитель.
Пример ссылки на подтверждающие документы
«Размер задолженности ООО "Витязь" перед ООО "Ромашка" подтвержден актом сверки взаиморасчетов между сторонами договора аренды по состоянию на 10 февраля 2016 г.».
Если кредитор направит должнику претензию об уплате денег по одному договору, а затем подаст иск о взыскании денег по другому договору, суд посчитает претензионный порядок несоблюденным (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.01.2018 № Ф07-14265/2017 по делу № А56-59297/2016).
4. Ссылки на нормативно-правовые акты и положения договора, которые обосновывают требования заявителя.
Пример ссылки на нормативно-правовые акты и положения договора
«В соответствии с п. 1 ст. 614 Гражданского кодекса РФ арендодатель обязан вносить плату за пользование имуществом. В соответствии с п. 6.1 договора аренды от 1 июня 2015 г. арендатор обязан перечислять арендную плату не позднее 5-го числа текущего (оплачиваемого) месяца. В соответствии с п. 9.1 договора в случае просрочки внесения арендной платы арендатор уплачивает неустойку в размере 0,1 % от размера задолженности за каждый день просрочки».
СИТУАЦИЯ. Нужно ли приводить в претензии все аргументы и фактические обстоятельства, на которых основано требование?
Ответ на этот вопрос зависит от того, с какой целью направляется претензия и каковы перспективы спора.
С одной стороны, если кажется, что судебного разбирательства все равно не избежать, необязательно раскрывать в претензии абсолютно все свои доводы.
Их можно заявить уже в иске или в ходе судебного процесса. Тогда у контрагента будет меньше времени на то, чтобы найти способ их опровергнуть. Заявитель не связан теми доводами, которые он указал в претензии. Значит, в иске можно приводить новые аргументы, которых в претензии не было.
С другой стороны, если с контрагентом вполне реально урегулировать спор, не доводя дело до суда, лучше указать в претензии все свои аргументы.
Это позволит избежать риска того, что контрагент посчитает претензию необоснованной и отклонит ее. В этом случае основная цель претензии – урегулировать спор без обращения в суд – останется недостигнутой, а заявителю придется обращаться в суд. Поэтому при составлении претензии все же не стоит умалчивать о фактах и правовых нормах, которые обосновывают серьезность избранной позиции и правоту заявителя.
5. Требование лица, направляющего претензию, и срок его исполнения.
Требование нужно сформулировать четко и ясно, чтобы избежать разночтений. Само требование должно основываться на указанных в претензии фактических обстоятельствах и нормах права.
Пример формулировки требования в претензии
«На основании изложенного прошу в срок до 1 октября 2016 г. погасить образовавшуюся задолженность по арендной плате в размере 60 000 руб. в полном объеме. В случае невыполнения указанного требования ООО "Ромашка" будет вынуждено обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "Витязь" задолженности по арендной плате и неустойки за время просрочки».
Совет
Материально-правовое требование в претензии нужно сформулировать так же, как это требование будет указано в исковом заявлении, которое заявитель собирается подавать при неисполнении контрагентом предъявленных требований.
В противном случае есть риск, что суд признает претензионный порядок несоблюденным.
Если лицо собирается предъявить своему контрагенту несколько требований, то все эти требования нужно указать в претензии (например, требование о взыскании основного долга и о расторжении договора). В противном случае досудебный порядок будет соблюден только в отношении тех требований, что лицо указало в претензии.
Сумма основного долга в претензии и исковом заявлении должна быть одинаковая. Даже если истец докажет, что в претензии просто ошибся в расчетах, суд все равно не станет рассматривать требования, которых не было в претензии (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 23.01.2018 № Ф06-28547/2017 по делу № А55-19288/2016).
Однако из этого правила есть одно исключение, которое касается всех дополнительных требований: если кредитор направил претензию о взыскании основного долга, то претензионный порядок считается соблюденным и в отношении:
– процентов, взыскиваемых на основании ст. 395 Гражданского кодекса РФ;
– неустойки;
– законных процентов (ст. 317.1 ГК РФ).
Такие разъяснения содержатся в п. 43 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».
6. Расчет взыскиваемой суммы.
Пример расчета взыскиваемой суммы в претензии
«Расчет суммы задолженности по арендной плате:
– декабрь 2015 г. – 30 000 руб.;
– январь 2016 г. – 30 000 руб.
Итого: 30 000 руб. + 30 000 руб. = 60 000 руб.».
7. Описание прилагаемых к претензии документов.
Пример описания приложенных к претензии документов
«Приложение: копия акта сверки взаиморасчетов по состоянию на 10 февраля 2016 г.».
Как направить претензию и зафиксировать ответ на нее?
После того как заявитель составил претензию, ему нужно:
– выбрать надлежащий способ отправки претензии;
– направить претензию по надлежащему адресу;
– получить ответ на претензию или дождаться окончания срока для ответа.
Каким способом направить претензию адресату?
Претензию нужно направить адресату способом, который позволит зафиксировать:
– факт направления претензии;
– факт получения претензии;
– содержание претензии.
Чтобы соблюсти эти требования, претензию можно направить по почте или с помощью курьерской службы (курьером). Иные способы (факс и др.) не позволяют достоверно подтвердить перечисленные выше обстоятельства, а потому суды к их использованию относятся скептически (кроме случаев, когда контрагент не оспаривает факт получения им претензии).
Первый способ: «Почта России». Претензию нужно отправить заказным письмом с уведомлением о вручении или ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Лучше отправить претензию ценным письмом, поскольку при этом можно составить и заверить на почте опись вложения в конверт.
Тогда факт направления претензии будет подтверждаться почтовой квитанцией об отправке письма, факт получения – вернувшимся уведомлением о вручении письма адресату и информацией с интернет-сайта «Почты России» о движении почтового отправления. Чтобы получить эту информацию, нужно ввести на сайте «Почты России» код письма (14 знаков), указанный в квитанции об отправке.
Содержание претензии можно подтвердить описью вложения в почтовый конверт с отметкой органа почтовой связи. При отправке претензии по почте фиксация факта направления претензии имеет первостепенное значение, поскольку в конечном итоге претензию адресат может и не получить.
Если направить претензию не ценным письмом, а заказным, ответчик не сможет сослаться, что истец нарушил порядок отправки претензии (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31.01.2018 № Ф05-20294/2017 по делу № А41-7976/2017).
Кроме того, если текст претензии не очень большой, ее можно направить телеграммой. Это позволит:
– обеспечить получение претензии контрагентом в кратчайший срок;
– зафиксировать текст самой претензии, так как отправителю телеграммы выдают ее копию с отметкой «Почты России».
Второй способ: услуги курьеров (в том числе специализированных курьерских и почтовых служб). Если они доставят корреспонденцию контрагенту в тот же день, то сам факт направления претензии фиксировать не нужно. Главное – зафиксировать факт ее вручения получателю. Для этого можно попросить курьера вручить претензию уполномоченному представителю адресата под расписку на ее копии. В этом случае копии претензии с отметкой представителя будет достаточно, чтобы подтвердить доставку и содержание претензии. Если же курьер доставит претензию контрагенту в другой день, то нужно зафиксировать и факт ее отправки. Это связано с тем, что срок на подачу иска по общему правилу устанавливается с даты направления претензии ответчику.
Контрагенты иногда ссылаются на то, что претензию получило ненадлежащее лицо, даже если это произошло в офисе адресата. Дело в том, что курьеры обычно не проверяют полномочия лица, которое получает претензию. Чтобы обезопасить себя от этого, стоит попросить курьера предложить представителю адресата поставить печать на копии претензии. Также можно сослаться на то, что полномочия лица на получение претензии следовали из обстановки (абз. 2 п. 1 ст. 182 ГК РФ).
СИТУАЦИЯ. Имеет ли смысл направлять претензию контрагенту по электронной почте?
Да, но только в том случае, когда стороны:
– прямо указали на такую возможность в договоре;
– прописали в договоре адреса электронной почты, по которым нужно отправлять корреспонденцию друг другу.
Если стороны этого не сделали, то контрагент может сослаться в суде, что претензию не получал, а адрес электронной почты, по которому ему направили претензию, принадлежит другому лицу либо контрагент уже его не использует.
В тех случаях, когда стороны письменно не договаривались об отправке претензий по электронной почте, суды, как правило, не считают электронные претензии доказательствами соблюдения досудебного порядка и возвращают исковые заявления (определения арбитражных судов Московской области от 10 января 2017 г. по делу № А41-80545/2016, Тверской области от 4 октября 2016 г. по делу № А66-11076/2016). Это связано с тем, что нельзя проверить, действительно ли электронная почта принадлежит контрагенту и вело ли переписку уполномоченное лицо.
Поэтому в таких случаях отправку претензии по электронной почте лучше использовать как дополнительный способ наряду с отправкой претензии почтой или курьером.
По какому адресу отправить претензию?
По общему правилу претензию нужно направлять по адресу места нахождения организации (места жительства физического лица). Адрес места нахождения организации указан в ЕГРЮЛ, адрес места жительства индивидуального предпринимателя – в ЕГРИП.
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ. Суд посчитал, что досудебный порядок не соблюден, поскольку истец направил компании-ответчику претензию не по юридическому адресу.
Истец подал иск о взыскании долга с ответчика.
К исковому заявлению истец приложил копию претензии ответчику, отправленной по адресу: 629300, ЯНАО, г. Новый Уренгой, ул. Набережная, д. 47а, а/я 1077.
Суд первой инстанции удовлетворил иск.
Апелляция оставила иск без рассмотрения, поскольку выяснила, что по выписке из ЕГРЮЛ юридический адрес ответчика другой: 141800, Московская область, Дмитровский район, г. Дмитров, ул. Старо-Рогачевская, д. 34а. Истец не доказал, что отправил претензию в адрес ответчика.
Кассация поддержала апелляцию – нельзя считать, что досудебный порядок соблюден, если претензию отправили не по юридическому адресу (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.02.2018 № Ф05-2730/2018 по делу № А41-39727/2017).
Однако если в договоре указан иной адрес для уведомления контрагента, то претензию обязательно нужно направлять по данному адресу. В таком случае целесообразно одновременно направить претензию и по адресу места нахождения (места жительства) получателя. Это позволит в дальнейшем минимизировать риск неполучения претензии контрагентом.
С 1 сентября 2013 г. в Гражданский кодекс РФ введена общая норма, которая касается юридически значимых сообщений. Все юридически значимые сообщения (заявления, уведомления, извещения, требования и т.д.), которые влекут гражданско-правовые последствия для другого лица, наступают с момента доставки соответствующего сообщения ему или представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было вручено или адресат не ознакомился с ним (ст. 165.1 ГК РФ). Правила этой статьи применяются только в том случае, если другое не предусмотрено законом, условиями сделки либо не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.
Впоследствии Пленум Верховного суда РФ дополнительно разъяснил, что юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения.
Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат. Если в юридически значимом сообщении содержится информация об односторонней сделке, то при невручении сообщения по обстоятельствам, зависящим от адресата, считается, что содержание сообщения он воспринял и сделка повлекла желаемые последствия (например, договор считается расторгнутым вследствие одностороннего отказа от его исполнения).
Такие разъяснения содержатся в п. 67 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 25.
СИТУАЦИЯ 1. Будет ли считаться соблюденным условие об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, если претензию направили по месту нахождения организации, а она вернулась с отметкой почты «адресат по указанному адресу не значится»?
Да, будет.
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (включая претензии), которые доставлены по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, которые доставлены по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу.
Такие правила установлены в п. 3 ст. 54 Гражданского кодекса РФ, а также разъяснены в п. 67 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 25 и п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица».
ОБОСНОВАНИЕ. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Регистрируется юридическое лицо по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, которые уполномочены выступать от его имени в силу закона, иного правового акта или учредительного документа.
Такие правила установлены в п. 2 ст. 54 Гражданского кодекса РФ.
В ЕГРЮЛ должен быть указан адрес юридического лица (п. 3 ст. 54 ГК РФ).
Таким образом, претензию, адресованную юридическому лицу, нужно направлять по месту его нахождения, указанному в ЕГРЮЛ.
СИТУАЦИЯ 2. Что делать, если юридический адрес организации поменялся, а отправителю претензии об этом неизвестно?
В договоре стороны, как правило, указывают свои реквизиты, в том числе юридический адрес. Однако во время действия договора юридический адрес контрагента может измениться, о чем другая сторона может не знать. При отправке претензии по старому адресу суд может посчитать досудебный порядок несоблюденным.
Предотвратить такие ситуации можно двумя способами:
– проверять актуальную информацию о месте нахождения контрагента по выписке из ЕГРЮЛ либо иного документа, который содержит указанные сведения;
– прописать в договоре пункт следующего содержания: «Стороны обязуются уведомлять друг друга в письменном виде об изменении своих реквизитов (наименование, юридический адрес, изменение организационно-правовой формы, банковские реквизиты и т.д.) в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента произведения таких изменений. В случае нарушения данной обязанности одной из Сторон другая Сторона, исполнившая лежащую на ней обязанность по известным ей реквизитам, считается добросовестно исполнившей свою обязанность».
Что делать заявителю после того, как он направил претензию?
Правила направления ответов на претензии аналогичны правилам отправки претензий. Ответ на претензию согласно сложившейся практике направляется тем же способом, каким претензия была доставлена получателю.
Через 30 календарных дней после направления претензии, если иной срок не установлен в законе или договоре, истец может обратиться с иском в арбитражный суд.