Компания заключает долгосрочный договор с фиксированной ценой и формулировкой «без НДС», потому что на дату подписания действовала льгота.
Через год льготу отменяют, и по той же операции появляется НДС. Поставщик обязан начислить налог и перечислить его в бюджет. Вопрос упирается в цену: можно ли выставить НДС сверх согласованной суммы, если в договоре про это ничего нет?
В договоре нет налоговой оговорки и условий на случай отмены льготы или изменения законодательства. Стороны не обсуждали, что будет, если по операции появится НДС.
Поставщик выставляет покупателю счёт с НДС сверх согласованной суммы. Покупатель возмущается: он не рассчитывал на такие расходы, особенно если не может заявить вычет. Возникает спор: кто должен нести новую налоговую нагрузку — поставщик или покупатель?
В законе нет прямого правила, как пересчитать фиксированную цену по уже действующему договору. В итоге спор уходит в суд: он решает, кто и в каком объёме несёт налоговую нагрузку.
- Кто больше рискует: поставщик, который обязан заплатить налог, или покупатель, которому могут выставить счёт.
- Как заранее договориться о налогах, чтобы не спорить постфактум.
- Что нужно предусмотреть в договоре, чтобы не оказаться в такой ситуации.
Ответы на эти вопросы разберём на примере недавней практики по возврату НДС, которая стала прецедентной. Дело показало, в чью пользу при отсутствии оговорки в договоре по изменениям НДС налоговые органы и суды склонны трактовать изменения ставки.
Если работаете по льготным операциям или с контрагентами без вычета, стоит прочитать материал. Он поможет заранее расставить акценты в документах и не потерять деньги, если льготу по НДС отменят.
Кейс: спор между банком и поставщиком ПО
Стороны заключили договор на три года на использование иностранного программного обеспечения. На дату подписания операция не облагалась НДС, поэтому цена в договоре была зафиксирована «без НДС».
Через год правила изменились: если ПО не включено в реестр российского, появляется НДС. Поставщик начал начислять НДС и выставил счёт сверх цены, указанной в договоре.
Банк платить отказался. Он сослался на договор: цена зафиксирована, налог в неё не входит, про изменение условий — ни слова.
Суды принимали разные решения.
- Первая инстанция отказала поставщику.
- Апелляция взыскала с банка (покупателя) в пользу поставщика сумму НДС.
- Кассация отменила решение апелляции и снова отказала.
- Верховный Суд поддержал подход апелляции: если налог появился, а стороны заранее не договорились об ином, требование о доплате может быть удовлетворено.
Что сказал Конституционный Суд
Банк не согласился с позицией Верховного Суда и обратился в Конституционный Суд.
Суд признал: в законе есть пробел. Налог действительно надо начислить, но в договоре ничего не сказано о том, как учитывать его при изменении законодательства. Покупатель заранее не мог предусмотреть такие расходы, особенно если он не может заявить вычет. В итоге налоговая нагрузка оказывается на стороне, которая этого не планировала. Это нарушает баланс интересов между сторонами.
Суд напомнил, как можно изменить цену в договоре:
- либо по закону,
- либо по согласию сторон.
Менять цену в одностороннем порядке нельзя, даже если поменялись налоговые правила (ст. 310 и 424 ГК РФ).
Суд отдельно остановился на ст. 451 ГК РФ — она касается случаев, когда условия сделки меняются из-за внешних обстоятельств. Но отметил: этот механизм чаще ведёт к расторжению договора, а не к изменению его условий. То есть и здесь надёжного способа пересмотра цены нет.
Временное решение от суда
Пока в законе нет чётких правил, Конституционный Суд предложил временную модель для долгосрочных договоров, где цена фиксирована, а стороны не предусмотрели порядок пересмотра.
Если одновременно выполняются условия:
- поставщик несёт убытки из-за обязанности уплатить НДС, который не был заложен в цену;
- покупатель отказывается обсуждать изменение условий;
- договор долгосрочный;
поставщик может обратиться в суд и потребовать изменения цены. При этом суд может распределить нагрузку так, что увеличение цены составит не более 50% суммы НДС.
Исключение: если договор заключён с физическим лицом, не являющимся предпринимателем, цена остаётся неизменной.
Суд указал: избежать таких споров можно — если предусмотреть в договоре условия пересмотра цены на случай изменения налогового законодательства.
Почему возникает подобный спор, в чём состоит риск, когда в договоре нет налоговой оговорки, а также чек-лист, как не потерять деньги из-за изменения НДС в долгосрочном договоре вы найдёте в полной версии статьи в Русяев Клубе.