Если реальная потребность в товарах, работах или услугах превысила цену заключенного договора, заказчик может либо заключить дополнительное соглашение на увеличение объема в пределах 10%, либо провести новую, отдельную закупку на недостающий объем, обосновав ее возникновение.
Две стороны одной проблемы: взгляд заказчика и поставщика
Ситуация, когда «не хватило», знакома многим. Заказчик заключил контракт на поставку 100 стульев для школы, а через полгода выяснилось, что нужно еще 15. Или был заключен договор на уборку 1000 кв. м, а к зданию пристроили новый корпус на 200 кв. м. С одной стороны — Заказчик, у которого возникла дополнительная потребность. Проводить полноценную новую конкурентную процедуру на небольшой объем долго и трудозатратно. Проще и быстрее докупить у уже проверенного поставщика.
С другой стороны — Поставщик, который добросовестно исполняет контракт и не против продать еще. Он уже выстроил логистику, знает требования заказчика и готов поставить дополнительный объем на тех же или аналогичных условиях. Казалось бы, идеальная ситуация, где все заинтересованы в простом решении. Однако мир закупок, особенно по 44-ФЗ, строго регламентирован. Просто так «докупить» сверх лимитов контракта нельзя. Любое такое действие будет пристально изучаться контролирующими органами.
Главный риск здесь — обвинение в уходе от конкурентных процедур. Закон исходит из того, что любая потребность должна удовлетворяться через торги, чтобы обеспечить лучшие условия для бюджета. Любое увеличение действующего контракта — это исключение из общего правила, и для него должны быть веские, четко прописанные в законе основания. Поэтому и заказчику, и поставщику необходимо четко понимать, какие у них есть легальные пути решения этой проблемы.
Вариант №1: Изменение контракта в рамках закона (правило 10%)
Самый простой и распространенный способ решить проблему нехватки объема — воспользоваться нормой, заложенной в статье 95 44-ФЗ. А именно, подпунктом «б» пункта 1 части 1 этой статьи. Он позволяет по соглашению сторон увеличить или уменьшить количество товара, объем работы или услуги, предусмотренные контрактом, но не более чем на 10%. При этом цена контракта изменяется пропорционально дополнительному объему, исходя из установленной в контракте цены за единицу.
Это «золотое правило 10%» — настоящая палочка-выручалочка для заказчиков. Но важно понимать его ограничения:
- Лимит строго 10%. Не 11% и не 15%. Превышение этого порога недопустимо и будет считаться грубым нарушением.
- Изменяется именно объем. Цена за единицу товара, работы, услуги остается неизменной, такой же, как в первоначальном контракте. Общая цена контракта просто пересчитывается.
- Инициатива и согласие сторон. Изменение возможно только по взаимному согласию заказчика и поставщика. Заказчик направляет поставщику предложение, и если тот согласен, стороны подписывают дополнительное соглашение.
- Оформление. Все изменения обязательно оформляются дополнительным соглашением к контракту, которое затем регистрируется в Реестре контрактов в ЕИС. Без этого оно не имеет юридической силы.
Этот механизм идеально подходит для случаев, когда потребность выросла незначительно. Например, нужно еще несколько картриджей для принтеров, пара кубометров щебня для ремонта дороги или несколько дополнительных часов консультационных услуг. Это быстрый, легальный и самый безболезненный способ закрыть возникший дефицит.
Специальные случаи по 44-ФЗ: когда можно изменить больше?
Правило 10% является общим, но для некоторых специфических сфер закон делает исключения, позволяя изменять условия контракта в более широких пределах. Эти случаи строго оговорены и касаются, как правило, сложных и долгосрочных контрактов, где точно спрогнозировать объем на этапе заключения практически невозможно.
Самый известный пример — контракты в сфере строительства, реконструкции и капитального ремонта. Постановлением Правительства РФ № 1315 и нормами самого 44-ФЗ (ч. 65.1 ст. 112) допускается увеличение цены таких контрактов вплоть до 30% при определенных условиях, связанных с удорожанием строительных материалов. Также особые правила могут действовать для контрактов на лечение граждан РФ за рубежом, в сфере обороны и для некоторых других «особых» нужд.
Для рядового поставщика канцтоваров или продуктов питания эти исключения, скорее всего, не актуальны. Но если ваша компания работает в строительной, медицинской или другой специфической отрасли, крайне важно досконально изучить все отраслевые постановления и нормы, касающиеся изменения существенных условий контракта. Это может дать вам значительно больше гибкости в работе с заказчиком, чем стандартное правило 10%.
Когда закупка больше цены договора по 223-ФЗ: гибкость и ее пределы
В отличие от жестко регламентированного 44-ФЗ, закон № 223-ФЗ, по которому работают госкомпании и монополии, предоставляет заказчикам гораздо больше свободы. Прямого запрета или строгого 10%-го лимита на изменение объема и цены договора в 223-ФЗ нет. Однако это не означает, что здесь царит вседозволенность. Ключевым документом, который регулирует этот вопрос, является Положение о закупке конкретного заказчика.
Именно в своем Положении каждая госкомпания обязана прописать все возможные случаи, основания и порядок изменения заключенных договоров. Поэтому, если у заказчика по 223-ФЗ возникает ситуация, когда реальная закупка больше цены договора, первое, что он должен сделать — это открыть свое Положение. Если там предусмотрена возможность увеличения объема поставки и цены путем заключения доп. соглашения, он может этим воспользоваться. Если же такой порядок не прописан, любое изменение будет незаконным.
Несмотря на кажущуюся свободу, ФАС пристально следит за такими изменениями и в рамках 223-ФЗ. Если антимонопольный орган увидит, что заказчик через доп. соглашения систематически и значительно увеличивает объемы, это может быть расценено как злоупотребление и искусственное ограничение конкуренции. Поэтому даже в гибком мире 223-ФЗ заказчики стараются не злоупотреблять этим правом и при значительной дополнительной потребности все же проводят новую закупочную процедуру.
Вариант №2: Проведение новой закупки на дополнительный объем
Что делать, если потребность выросла более чем на 10%, а вы работаете по 44-ФЗ? Или если Положение о закупке по 223-ФЗ не позволяет вносить изменения? Ответ один: проводить новую закупку на недостающий объем. Это единственно верный и юридически безопасный путь.
Заказчик должен сформировать новую закупочную процедуру. Если объем небольшой (например, в рамках лимитов для закупки у единственного поставщика по п. 4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ — до 600 тыс. рублей), он может заключить прямой контракт. И здесь у действующего поставщика есть все шансы снова стать исполнителем, если он предложит лучшие условия. Если же объем больше, заказчику придется проводить полноценную конкурентную процедуру — например, электронный запрос котировок, который проходит достаточно быстро.
Здесь крайне важно не допустить так называемого «дробления закупки». Дробление — это умышленное разделение единой потребности на несколько мелких договоров с целью уйти от конкурентных процедур. Но в нашем случае ситуация иная. У заказчика была одна потребность (на 100 стульев), он ее закрыл через торги. Затем у него возникла новая потребность (еще на 15 стульев). Проведение отдельной закупки на новую, отдельно возникшую потребность дроблением не является. Главное — иметь четкое обоснование, почему эта потребность возникла именно сейчас.
Заключение
Столкнувшись с ситуацией, когда фактическая потребность превышает объем заключенного договора, заказчик и поставщик должны действовать строго в правовом поле. Для небольшого увеличения (до 10% по 44-ФЗ) оптимальным решением станет заключение дополнительного соглашения. Если же потребность выросла значительно, единственным безопасным путем является проведение новой, отдельной закупки на недостающий объем. Любые попытки «договориться неофициально» или заключить доп. соглашение сверх установленных законом лимитов чреваты серьезными штрафами от ФАС и риском признания такой сделки недействительной. В мире закупок прозрачность и строгое следование процедурам — залог безопасности и для заказчика, и для поставщика.
Проведение новой, пусть и небольшой, закупки на дополнительный объем требует от заказчика как минимум обоснования начальной цены. Для поставщика же это означает необходимость снова доказывать конкурентоспособность своего предложения. В обоих случаях ключевую роль играет анализ текущих рыночных цен и исполненных контрактов. Интеллектуальная система BiCo предоставляет мощные аналитические инструменты, позволяющие за несколько минут проанализировать миллионы закупок, найти аналогичные контракты, определить среднюю цену за единицу и сформировать безупречное ценовое предложение или обоснование для НМЦК, экономя ваше время для решения более важных стратегических задач.