Разбираемся в судебной практике по делам о дроблении бизнеса. 11 наблюдений, 7 ловушек и один рабочий алгоритм:
1. Реальность против мифов
Да, суд может встать на вашу сторону. Но факты упрямы: в среднем только 15–20% решений в пользу налогоплательщиков, и результат сильно зависит от региона и года. Делать ставку «на удачу» — заведомо проигрышно. Работают только структура, документы и то, как в группе устроены финансовые потоки.
2. Что точно не сработает в споре
- «Дочки» без профильных расходов.
- Доказать, что технологический процесс разделили не ради дробления, если у его отдельных стадий нет понятного конечного продукта.
- Общие сотрудники (миграция между компаниями), товарные знаки и ресурсы при «бумажном» делении.
- Единый бенефициар с единым казначейством, де-факто определяющий движения всех финансов группы.
- Отсутствие деловой цели и связи «деление ? эффект».
- Попытки доказать разделение НДС-ных и без НДС-ных продаж требованиями клиентов, при общем отделе продаж и общей рекламе.
- Общие ресурсы и схожие / одинаковые виды деятельности в строительстве.
Ну и конечно, вы можете дробиться как вашей душе угодно, и никто не скажет вам и слова, если нет налоговой выгоды.
⚠️ Опасный «коктейль»: взаимозависимость + общий сайт + спецрежимы + общие IP + общее хранение кадров + одинаковая деятельность. Такой набор автоматикой считывается мгновенно.
3. Что суд ожидает увидеть
1. Самостоятельность участников (кадры, активы, площадки, ИТ).
2. Рыночные взаиморасчёты, не управляемые одним лицом.
3. Причинно-следственную связь: зачем делили и что это дало в деньгах.
4. Деление организаций по географическому принципу или типу клиентов (опт – розница).
5. Историческое развитие группы, когда компании появились не в один день, а создавались / приобретались по мере роста и усложнения бизнеса.
6. Обособленность цехов и разные виды деятельности в производстве.
7. Создание новой организации в группе обусловлено выделением деятельности, связанной с экспортными поставками в государства - члены ЕАЭС.
8. Разные виды деятельности – разные лицензии.
Отдельно про такую любимую всеми модель «коммерческой концессии» или как ее называют «франшизе». Суды легко «сносят» доводы налогоплательщиков и доначисляют десятки и сотни миллионов.
Вот вообще никакой франшизы вы не докажете, если:
- У ваших франчайзи нет никакой собственной активности (в том числе по управлению счетами), фактически все за них делается правообладателем. Это вообще общей лейтмотив всех проигрышей налогоплательщиков – они вот вообще не самостоятельные субъекты предпринимательской деятельности.
- Пользователи – взаимозависимые лица (бывшие работники) и вы никак не сможете подтвердить наличие у них первоначальных средств для самостоятельного старта бизнеса.
- Пользователи франшизы не имеют собственного оборудования, по причине того, что бенефициар опасается передавать его номинальным / техническим организациям и ИП и организациям, а если пойти дальше, то окажется, что они и своими счетами не распоряжаются.
- Условия договоров с «реальными» франчайзи сильно отличаются от договоров с номинальными «франчайзи».
4. Чего не надо бояться и искусственно прятать.
Аффилированность — не универсальный маркер дробления. Она шире взаимозависимости и не всегда означает контроль над управлением и финансами.
Суды прямо указывают в своих решениях, что:
«Отношения аффилированности характеризуются корпоративными связями более широкого порядка, нежели отношения взаимозависимости, поскольку всегда связаны с возможностью получения дохода от участия в коммерческих юридических лицах, но не всегда связаны с возможностью оказывать влияние на принимаемые такими лицами управленческие и финансовые решения. Следовательно, сама по себе аффилированность юридических и физических лиц не может подтверждать выводы налогового органа о дроблении бизнеса».
И да, суды порой ровно так же указывают фискалам на низкое качество собранной ими доказательной базы.
Как, например, в решении АС Поволжского округа (11.12.2024, А72-9161/2022):
Фактически налоговый орган в оспариваемом решении применил к заявителю лишь выработанные типовые доводы, клише, ссылаясь в своем решении на массу обстоятельств, выдавая их за имеющуюся совокупность доказательств. Типовые доводы, которые налоговые органы применяют ко всем налогоплательщикам, в данном случае прямо противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на поверхностном анализе финансово-хозяйственных отношений, не подтверждены доказательствами и приведены лишь для указания на «совокупность» обстоятельств, на деле не доказывающих состав правонарушения. Виновность заявителя в применении схемы уклонения от налогообложения основана налоговым органом лишь на предположениях.
5. Не стоит слишком рассчитывать на маскировку и попытку спрятаться от «всевидящего ока».
- Первичные признаки (айпи, общий штат, общий сайт, взаимозависимость), которые «робот» выявляет в автоматизированном режиме, скрыть конечно можно.
- Вторичные признаки (это те, которые налоговая будет выявлять и документировать при проведении предпроверочного анализа) — хуже, а ретроспективно почти невозможно.
- По итогу маскировка или механическое сокрытие IP/сайтов/кадров без структурирования и перестройки процессов не работает.
6. Имейте в виду, что за дробление положена «амнистия», но она не спасет от всего.
Амнистия не распространяется на:
- НДФЛ и взносы по «серой» зарплате,
- налог на прибыль при сокрытии выручки,
- взносы при «МСП-тарифе через дробление»,
- НДС по льготам общепита (≤ 2 млрд/год),
- НДПИ при занижении себестоимости.
7. Хитрить в суде и пытаться «признаться, чтобы меньше заплатить» — бесполезно.
ФНС и суды не вменяют дробление «по просьбе» налогоплательщика. Этот сценарий не работает (АС Центрального округа, 12.12.2022, А54-3398/2021).
Многие пытались доказать дробление, чтобы получить расчет действительных налоговых обязательств (налоговую реконструкцию) и сэкономить на налогах.
8. Как считают недоплаченное.
Тут сегодня спорить почти не о чем:
- по объединённой выручке НДС считают расчетным методом 10/110 или 20/120;
- максимум что может вызвать дискуссии — это источники данных, по которым считают доначисления (бухотчётность, ФНС, ККТ), но итог один — платить налоги вся группа компаний будет как единый субъект.
9. «Малый бизнес вне зоны риска», а если все на ОСНО то вас это точно не коснётся — мифы
В 2022 г. споры варьировались от 1,9 до 874,5 млн руб. Проверяющим безразлично, малый вы или крупный: задача — доначислить и взыскать.
В тех же случаях, когда все были на ОСНО, но делились только ради того, чтобы «отодвинуть» от себя рискованных контрагентов – фискалы ровно так же применяли концепцию дробления и донасчитывали налоги всем компаниям группы.
Вообще, тактика разделения всех компаний в зависимости от того, с какими «контриками» они работают, вполне себе здравая и рабочая. Только вот делать это желательно не топорно.
👉 Подскажите своим юристам, чтобы они хотя бы не указывали один и тот же (свой) телефон при регистрации формально не связанных между собой компаний.
10. Не надо путать причину дробления и его следствия.
Более 100 признаков дробления — это лишь следствия.
Если участники взаимозависимы, у них единые финансовые потоки и не рыночные условия финансирования и самих договоров, а выполняемые ими работы или оказываемые услуги плохо различимы, то от попыток все это замаскировать толку мало. Найдут и легко докажут дробление.
11. Маркетплейсы — зона особого внимания
- Выручку учитывайте корректно.
- Клонирование кабинетов = дробление.
- Разные продавцы под разные МП = дробление.
- Торговля на МП не подпадает под патент.
- Нет подтверждённых закупок — признак дробления.
Уважаемые селлеры, запомните, пожалуйста: МП хранит все карточки товаров, данные о владельцах всех личных кабинетов, всё об ассортименте каждого продавца, городах и ПВЗ, где фактически выдается товар, часто и об адресах его доставки.
12. Проведите собственную самодиагностику «на салфетке»
1. В управленческом учете видны отдельные юрлица/ИП, а не «направления» бизнеса, выделение которых вы можете экономически обосновать?
2. Распределение и подчинение сотрудников связано с тем, где они де-юре трудоустроены, и при их опросе они укажут, что их начальники именно номиналы, а не реальный бенефициар, формально числящийся вообще в другом (не связанном с ними) юрлице?
3. Руководители/ИП сами управляют счетами?
👉 Если хоть на один вопрос ответ «нет» — готовьтесь: признаки проявятся почти неизбежно.
13. Что не поможет переубедить ФНС в том, что у вас объективно обусловленное разделение бизнеса?
1. Бенефициар видит всю группу как единое целое (фискалы хорошо умеют выяснять это в ходе допросов и выемки документов / копирование данных с ваших компьютеров, на которых вы храните информацию о реальном положении дел в группе).
2. Совокупный результат группы для бенефициара важнее показателей каждой из компании, что приводит к появлению такой искусственной конструкции, в которой отдельные компании не жизнеспособны друг без друга.
3. Безвозмездные перемещения активов и персонала, которое, увы, юридически в какой-то момент времени не оформляется (просто забывают, что все это разные компании, а не одно юрлицо).
4. Если цель бизнеса — извлечение прибыли, то почему внутри группы можно бесплатно пользоваться товарными знаками, CRM, HR?
5. Общие Эксель таблицы и базы данных, которые при выемке со 100% гарантией докажут, что это все компании – это единое целое.
6. Единый сайт у всей группы компаний или несколько сайтов, оформленных одним и тем же лицом в одном и том же домене.
7. Централизованное использование систем банк-клиент и фактическое распоряжение деньгами всех компаний одним и тем же лицом.
8. Если у вас есть четкое обоснование причин, по которым ваша группа компаний поделена или вы можете доказать, что это не «ваша» группа компаний, то шансы на судебное решение в вашу пользу вырастают многократно.
9. Запомните простую истину – все когда-то случается в первый раз. Если вы «так вот работали» много лет, это не значит, что завтра к вам «не постучатся».
10. Во всех спорных ситуациях и фискалы, и суды отдают приоритет не форме, а фактическому содержанию отношений.
11. Налоговая будет доказывать, что деление бизнеса на несколько обусловлено только налоговой выгодой, а потому будет всем компаниям группы считать налоги, как если бы все были на ОСНО с полным НДС.
Итоговый совет.
Если хотите делить бизнес, то хотя бы делайте это грамотно.
Для этого у вас есть: около 10 юридически-правовых форм (АО, ООО, ИП, полное товарищество, ЗПИФ, простое товарищество, производственный кооператив, некоммерческие организации), куча корпоративных и гражданско-правовых «примочек»: залоги долей, опционы, корпоративные договоры, советы директоров, лицензионные договоры, результаты интеллектуальной деятельности, скрытое владение, а также различные налоговые режимы.
Комбинация этих «ингредиентов» позволяет совершенно по-разному готовить группы компаний.
Например, опцион на покупку доли в компании может быть как способом контроля над «топами», так и легальным способом «вывода активов» в преддверии банкротства.
Прежде чем что-то там делить, возьмите и посчитайте, а будет ли «игра стоить свеч»? Ведь если административно-хозяйственные расходы составят 20 млн в год при налоговой экономии 15 млн, то ради чего всё это?