Субсидиарная ответственность лица: причины, последствия, защита

По умолчанию, если компания должна денежные средства кредиторам, то она отвечает по своим долгам в рамках своего имущества. Но в этом правиле имеется исключение, которые называется субсидиарная ответственность. Субсидиарная ответственность лица- это когда долги фирмы при процедуре банкротства (оговоримся, что в некоторых случаях субсидиарка возможно без инициирования процесса финансовой несостоятельности).

Что такое субсидиарная ответственность лица, и как она работает?

Для наглядности давайте представим себе ресторан. Если он закрывается с долгами, кредиторы в первую очередь рассчитываются его имуществом и счетами. Но если окажется, что шеф-повар (он же директор) перед самым закрытием распродал все имущество ресторана, а на вырученные деньги купил себе загородный дом, то долги ресторана могут превратится в его личные обязательства.

Кстати, как мы отбивали директора ресторанного бизнеса от субсидиарки читайте в нашем разборе дела:

Защита собственника ресторанного бизнеса от субсидиарной ответственности на 35+ млн. руб.

Законодательное определение субсидиарной ответственности содержится в ст. 399 ГК РФ.

Субсидиарная ответственность- это личная дополнительная ответственность контролирующих должника-банкрота лиц (КДЛ) подолгам фирмы, которая взыскивается с них в случае совершения определенных незаконных действий/бездействий.

Таким образом можно выделить несколько признаков субсидиарки:

1. Дополнительная ответственность. Это означает, что она возникает, когда у банкрота не хватает активов, чтобы рассчитаться с требованиями своих кредиторов.

Обращаем внимание:

На момент введения процедуры наблюдения, как правило, у фирмы имеются «дутые» бухгалтерские балансы, которые не отражают реальной стоимости активов фирмы. Т.е. компания ликвидными активами не обладает, но на «бумаге» их хватает, чтобы погасить львиную часть своей долговой нагрузки. Это своего рода «мертвые души» статей бухгалтерского баланса: фактически списанные запасы, неликвидная дебиторская задолженность и пр.

Поэтому в большинстве случае долги пытаются взыскать с помощью субсидиарной ответственности с контролирующих компанию лиц.

2. Для срабатывания механизма субсидиарки требуется два условия:

А. вывить КДЛ (определение КДЛ) содержится в ст. 61.10 Закона о банкротстве;

Б. КДЛ должно совершить незаконные действия: например, вывести активы в предверии банкротства или бездействия: например, не передать управляющему пакет бухгалтерских документов).

Субсидиарная ответственность лица или кто может оказаться «крайним»

В силу ст. 61.10 Закона о банкротстве, под КДЛ понимается- физическое или юридическое лицо, которое в течении 3-х лет до признаков банкротства могло управлять деятельностью будущего банкрота и давать ему указания по ведению хозяйственной деятельности.

По факту ответственными могут быть те лица, кто реально контролировал денежные потоки и принимал значимые решения:

• Собственник бизнеса (учредитель). Тот, кто стоит за всем и в чьих интересах работала компания.
• Руководитель (генеральный директор). Ключевое лицо, принимающее решения.
• Главный бухгалтер. Да-да, его тоже могут привлечь, особенно если он своими действиями (или бездействием) способствовал появлению долга — например, по указанию директора участвовал в сокрытии активов или вел «двойную» бухгалтерию.
• Родственники или теневые бенефициары. Лица, которые юридически не связаны с банкротом, но по факту управляют фирмой.

А что с теми, кто по факту числится лишь «на бумаге»: субсидиарной ответственностью номинальных лиц?

Это частая история в бизнесе — когда настоящий владелец оформляет компанию на номинального директора или подставных учредителей. Кажется, что так он в безопасности. Но это не так: закон смотрит в суть, а не на бумажки.

Если в суде докажут, что человек- фактический владелец бизнеса, который отдавал указания и получал всю прибыль, то субсидиарка настигнет и его. Придется отвечать по долгам, как если бы он был официальным директором.

Но и это еще не все! Самое неприятное для «номиналов»:

Подставных директоров и учредителей привлекают к ответственности наравне с фактическими хозяевами бизнеса. Единственный способ для них избежать этого — доказать в суде, что:

• Они не принимали самостоятельных решений.
• Все их действия совершались по указанию и в интересах другого человека.
• Сами они никакой реальной выгоды от бизнеса не получали.

Раскрыть сведения о теневом бенефициаре. При этом размер ответственности номинального директора может быть снижен, если он раскроет указанные выше сведения (п. 9 ст. 61.9 Закона банкротстве).

Если номинал не сможет этого доказать, суд решит, что он сознательно участвовал в схеме и должен нести ответственность наряду с бенефициаром.

Пример:

Иван Петрович — реальный владелец строительной фирмы, но директором формально числится его знакомый, Сергей. Сергей подписывает все документы по указанию Ивана Петровича. Фирма берет кредиты, не возвращает их и банкротится. Кредиторы через суд доказывают, что Иван Петрович — фактический владелец, а Сергей, хоть и номинальный директор, осознанно подписывал все документы. В итоге суд возлагает субсидиарку на обоих солидарно. Иван Петрович и Сергей должны будут вместе платить по долгам компании.

Когда наступает «час расплаты» и субсидиарная ответственность лица настигает виновника

Для директоров и собственников бизнеса есть два главных сценария, при которых долги фирмы могут перекочевать в их личные кошельки. И они кардинально отличаются по сложности для кредитора.

Фирму намеренно исключили из реестра?

Это самый простой для кредитора путь привлечь предпринимателя к ответственности. Тут можно выделить два случая:

1. Исключение организации из реестра при наличии долгов по инициативе ее руководителя;
2. Исключение организации по инициативе налоговой.

Налоговая может в одностороннем порядке «стереть» компанию из реестра (ЕГРЮЛ), если та больше года не сдает отчетность и не наблюдается движений по расчетным счетам. Основание — ст. 21.1 Федерального закона № 129-ФЗ.

При этом заявитель для привлечения к внебанкротнойсубсидиарики должен доказать:

• факт недобросовестного исключения компании из ЕГРЮЛ при наличии долгов;
• иные недобросовестные действия, связанные с уходом от погашения долгов и последующий ликвидации фирмы.

Сам факт того, что компания исчезла из реестра с долгами, автоматически не дает кредиторам право требовать их погашения с бывшего руководителя или учредителя.

Пример внебанкротной субсидиарной ответственности:

ООО «Ромашка» имело долг перед ООО «Подиум». Пока ООО «Подиум» просуживало долг руководитель «Ромашки» решил быстренько замести следы: оформил документы и исключил компанию из ЕГРЮЛ. ООО «Подиум» выиграло суд и получило исполнительный лист, но приставы закрыли производство — взыскивать было не с кого- фирмы уже не существовало.

Тогда ООО «Подиум» подало новый иск — о привлечении к субсидиарной ответственности (ст. 323 ГК РФ) солидарно гендиректора и учредителя «Ромашки». Суд удовлетворил заявление.

Компания обанкротилась

Это более сложный для кредитора путь (при этом наиболее опасный для должника):

• Кредитор (например, поставщик или банк) подает в арбитражный суд заявление о банкротстве фирмы.
• Суд назначает арбитражного управляющего, который ищет активы фирмы, позволяющие погасить долги.
• Если активов не хватило (что бывает в свыше чем в 90% случаев), и выясняется, что к такому плачевному финалу привели действия (или бездействие) предпринимателя, кредиторы через суд требуют возместить недостающие средства уже с него лично.

Предпринимателя (иное контролирующее должника лицо) могут обвинить, если он:

• Вывел активы из компании перед банкротством.
• Заключил заведомо невыгодные сделки с дружественными организациями.
• Пропустил срок подачи заявления о банкротстве, когда уже было очевидно, что фирма неплатежеспособна.
• Совершил налоговые правонарушения.
• Не передал бухгалтерские документы арбитражному управляющему.
• Совершил иные недобросовестные действия.

Пример:

ООО «Весна» вело хозяйственную деятельность, но в виду сложной экономической ситуации у фирмы начала копиться долговая нагрузка. Когда с ООО «Весна» расторг контракт ее основной поставщик ООО «Велес», фирма фактически оказалась банкротом. Плана выхода из кризиса не было, на расчетные счета со стороны налоговой «упало» инкассовое поручение. При этом руководитель «Весны» с заявлением о банкротстве компании не обратился, вместо этого фирма продолжала собирать новые долги перед другими контрагентами.

ООО «Велес» подал на банкротство своего контрагента. В последующем арбитражный управляющий подал заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц за не подачу заявления о банкротстве организации. Суд удовлетворил данное заявление.

Важная лазейка для руководителя:

Если руководитель сможет доказать суду, что делал все возможное для спасения компании и выплаты долгов, но ему помешали объективные причины (например, экономический кризис, банкротство ключевого контрагента), в привлечении его к субсисидиаркемогут и отказать. Но доказывать это придется ему, а не кредитору.

Субсидиарная ответственность лица: ТОП оснований для привлечения

Запоздалое банкротство — когда промедление смерти подобно

По закону директор обязан подать заявление о банкротстве, когда стало очевидно, что расплатиться со всеми долгами компания не сможет. Если он тянет до последнего, надеясь на чудо, это чудо может обернуться против него.

Все долги, которые появились у компании после момента, когда предприниматель уже должен был объявить о финансовой несостоятельности компании, могут взыскать лично с него. По сути, он отвечает за то, что продолжилвести бизнес, который был уже нежизнеспособен.

Пример: Компания стала неплатежеспособной 1 марта (с этой даты дирректору дается месяц на «поудмать»). Директор это понимал, но подал заявление о банкротстве только 1 июня. Все контракты, зарплатные обязательства и долги, возникшие с 1 апреля (момент объективного банкротства + месяц) по 1 июня, могут переложить на него самого.

Предлгаем вам ознакомиться с кейсами, которые наглядно демонстрируют успешную защиту по крайне «популярному» основанию — неподача заявления о банкротстве.

Пример из нашей практики (дело №: А40— 76 366/19−187−78 «Б»). Учредители пытались сделать директора крайним в запланированном банкротстве фирмы, но наша работа позволила клиенту полностью избежать субсидиарки на 220 миллионов. Мы разработали упреждающую стратегию защиты:

• Оспорили включение в реестр 140 млн. рублей требований аффилированного кредитора.
• Доказали отсутствие признаков неплатежеспособности на момент спорных сделок.
• Подтвердили передачу документов и добросовестность руководителя.

Суд согласился со всеми нашими доводами.

Еще один наглядный пример из нашей практики (№: А40-267103/2021 -164-686 «Б»). Суд первой инстанции привлек нашего клиента к субсидиарке по трем основаниям: непередача документов, неподача заявления о банкротстве и вредоносные сделки. Суд кассационной инстанции полностью отменил решение нижестоящих судов и отказал в привлечении к ответственности.

«Потеря» документов — которая никого не обманет

Когда в компании утверждается арбитражник, руководитель обязан передать ему все документы. Если он вдруг заявит, что «бумаги утеряны» или «их съел жесткий диск», это вызовет большие подозрения.Суд расценивает это как умышленное сокрытие активов.

Сокрытие доходов и неуплата налогов — игра с огнем

Если ФНС докажет, что компания занижала доходы для уменьшения налоговых платежей, последствия будут многослойными. Помимо административной или даже уголовной ответственности, наступает еще и субсидиарка.

Невыгодные сделки — когда выводить активы становится опасно

Руководитель заключил сделку, которая явно ухудшила положение компании и нанесла ущерб контрагентам? Его могут заставить возместить все из своего кармана.

Кредиторам придется сами доказывать в суде, что сделка была именно невыгодной и заключалась с целью навредить им.

Пример из нашей практики. Арбитражный управляющий требовал взыскать с собственника бизнеса долги компании, обанкротившейся во время ковидных ограничений. Мы доказали, что:

• Учредитель не был контролирующим лицом в критический период.
• Все оспариваемые сделки были коммерчески обоснованными.
• Банкротство вызвано пандемией, а не действиями собственника.

А бухгалтер отвечает?

Давайте развеем главный миф: «Главный бухгалтер всего лишь исполнитель, и вся ответственность лежит на директоре». Это опасное заблуждение. По разъяснениям Верховного суда (п. 24 Постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53), ссылка на «приказ сверху» не освобождает бухгалтера от ответственности. Суд считает его достаточно квалифицированным специалистом, чтобы понимать противоправность своих действий. Соглашаясь на участие в сомнительных схемах, бухгалтер рискует не только рабочим местом, но и всем своим личным имуществом.

Могут ли пострадать родственники? Когда семейные узы не спасают от долгов

Сам по себе факт, что человек — брат, жена или теща директора компании-должника, не является основанием для привлечения егок субсидиарной ответственности. Налоговая не может ни к кому прийти со словами: «Ваш зять навредил бизнесу — платите!».

Однако родственника могут привлечь, если он был реально вовлечен в дела компании. Суд смотрит не на родственные связи, а на фактические действия и роль человека в бизнесе.

Родственник был «своим человеком» на ключевой должности

Пример: Учредитель назначил своего брата-экономиста номинальным директором, в то время как сам продолжал управлять компанией. При банкротстве суд привлек к субсидиарной ответственности обоих, так как брат, будучи родственником, не мог не знать о реальном положении дел и все равно подписывал документы и принимал ключевые финансовые решения совместно со своим родственником.

Родственнику передали активы компании

Это самый очевидный и опасный вариант. Если накануне банкротства или проверки ФНС компания продала или подарила дорогостоящее имущество (недвижимость, оборудование, доли в других фирмах) супруге, детям или иным родственникам директора по заниженной цене, такая сделка может быть оспорена. Суд обяжет родственника вернуть активы (или их стоимость) в конкурсную массу для расчета с кредиторами, также, это будет являться дополнительным индикатором статуса контролирующего лица при привлечении к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность лица передается по наследству

Это отдельная история, которая регулируется статьей 1175 Гражданского кодекса РФ.Если привлеченное к субсидиарной ответственности лицо бизнеса умерл, а после него, то эти долги переходят к его наследникам. Но они отвечают по долгам только в пределах стоимости унаследованного имущества.

Простой пример:

Умерший учредитель оставил долг по «убсидиарке в 20 млн. рублей. Его сын унаследовал квартиру стоимостью 10 млн. рублей. С него смогут взыскать только эту сумму, даже если долг больше. Оставшиеся 10 миллионов кредиторам придется списать.

Если наследство состоит сплошь из долгов и никакой выгоды не сулит, его можно не принимать. Если человек в течение 6 месяцев со дня смерти не обратился к нотариусу с заявлением о принятии наследства, он ничего не получает, но и по долгам отвечать не будет.

Как происходит взыскание долга

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности напоминает много ходовую операцию:

Шаг 1. Все начинается с того, что компания- должник официально признается банкротом.

Подать заявление в арбитражный суд может: сам должник или кредитор. С этого момента долги компании начинают учитываться официально, а ее судьба переходит в руки арбитражника.

Шаг 2. Назначение арбитражного управляющего и поиск ответственных за банкротство компании лиц

После своего назначения арбитражник проводит финансовый анализ и ищет ответ на главный вопрос: «А можно ли привлечь к субсидиарке бывших руководителей или собственников?». Он смотрит на подозрительные сделки, вывод активов и другие нарушения. Если управляющий находит веские основания, он подает в суд соответствующее заявление.

Кредитор не обязан полагаться только на управляющего. Если он видит явные признаки вины контролирующего лица, он может подать такое заявление в суд самостоятельно, параллельно с процессом банкротства (ст. 61.14 Закона о банкротстве).

Шаг 3. Суд решает: платить или не платить.

В рамках отдельного судебного процесса рассматриваются доказательства и определяется судьба привлекаемого лица. Суд взвешивает все «за» и «против». Если судья соглашается с тем, что предприниматель виновен в крахе фирмы, он выносит решение о взыскании с него долга в субсидиарном порядке.

Шаг 4. После вступления решения суда в силу кредитор получает на руки исполнительный лист.

Он и превращает корпоративный долг в личную обязанность конкретного человека. С этого момента подключается государственный аппарат принудительного взыскания.

Субсидиарная ответственность лица: что могут забрать за долги

Когда приставы начинают работу, они действуют по четкому плану. Сначала — самое простое и ликвидное:

1. Банковские счета. В первую очередь арестуют и спишут все деньги, которые найдут на расчетных счетах, картах и вкладах. Это самый быстрый способ закрыть долг.
2. Имущество. Средств на счетах не хватило? В ход идет имущество. Под прицелом оказывается все, что можно быстро оценить и продать с торгов:

• Автомобили (кроме одного исключения, о котором ниже).
• Недвижимость (кроме единственного жилья).
• Доли в уставном капитале фирма компаний.

Неприкосновенный запас: что забрать не имеют права

Государство оставляет человеку, даже самому злостном должнику, минимум для выживания. Этот перечень установлен статьей 446 ГПК РФ. Имущество, которое точно останется с предпринимателем:

• Единственное пригодное для проживания жилье.

Пример: У директора ООО «Вектор» есть долг в 10 млн. рублей. У него в собственности трехкомнатная квартира, где он живет с семьей, и машина BMW. Квартиру забрать не смогут, а BMW — продадут с торгов.

• Инструменты для профессиональной деятельности. Если человек, к примеру, программист, у вас не изымут компьютер. Если стоматолог — бормашину. Но есть лимит: совокупная стоимость такого имущества не должна превышать 100 МРОТ. На сегодня это существенная сумма, которая покрывает большинство профессиональных инструментов.
• Предметы первой необходимости. Продукты питания, деньги на сумму прожиточного минимума (чтобы человек мог купить еду и оплатить коммуналку), топливо для приготовления пищи или отопления дома (дрова, уголь, газ в баллонах).
• Специальные категории. Не изымут государственные награды, призы и кубки, автомобиль, специально оборудованный для инвалида и пр.

Пример:

Ситуация: У индивидуального предпринимателя Сергея образовался долг по субсидиарке в 5 млн. рублей. У него есть: квартира (единственное жилье), Toyota Camry, ноутбук за 80 000 руб. (им он работает), шкаф с одеждой и 50 000 руб. на счете.

Что заберут приставы?

• Спишут 50 000 руб. со счета.
• Арестуют и продадут с торгов Toyota Camry.

Что останется у Сергея?

• Квартира.
• Ноутбук (как инструмент для профессии).
• Личные вещи и мебель.
• Прожиточный минимум на счете после списания.

Закон не ставит целью оставить человека на улице без средств к существованию. Но и спрятать все свои активы за списком неприкосновенного имущества не получится — дорогое имущество, не попадающее под эти категории, будет реализовано в пользу тех, кому должен предприниматель.

Есть ли спасительный выход

Да, выходы есть, но они требуют решительных и, что важно, своевременных действий. Главный принцип — не прятать голову в песок, а действовать на опережение.

Способ 1. Золотое правило: платите по счетам и договаривайтесь

Это самый простой и надежный способ спать спокойно:

• Не копите долги. Если видите, что в следующем квартале будет сложно, не ждите чуда. Начинайте действовать сразу.
• Реструктуризуйте долги. Не стесняйтесь обратиться к кредиторам (банкам, поставщикам) и попросить о рассрочке или отсрочке. Многие готовы идти навстречу, лишь бы вернуть свои деньги.

Способ 2. Если спасти бизнес невозможно, управляйте его «уходом»

Если финансовую дыру уже не заткнуть, правильнее всего контролируемо прекратить деятельность. Для этого нужно вовремя подать заявление о банкротстве компании. Таким образом, предприниматель:

• Демонстрирует добросовестность. Суд увидит, что он не скрывается от кредиторов, а пытается решить проблему в правовом поле.
• Избегаете обвинения в не подаче заявления о банкротстве, которое само по себе является основанием для субсидиарки.

Основное:

Чем раньше обратитесь к помощи узкопрофильного юриста, тем будет лучше. На предбанкротнойстабии узкопрофильный юрист поможет обезопасить Ваши активы, а на стадии банкротства и привлечения к субсидиарной ответственности защитить Ваши интересы в суде.

Чего делать категорически нельзя? Ловушки для самоуверенных

Некоторые думают, что можно перехитрить систему. Вот самые опасные и проигрышные стратегии:

Игра в «найди кота» или переоформление на подставных лиц

Переписать компанию на номинала- древняя и абсолютно прозрачная схема. Налоговики и кредиторы давно научились это доказывать. Они анализируют:

• Кто реально принимал решения?
• Кто в итоге получал прибыль?

В результате к ответственности привлекут и номиналанастоящего владельца.

Срочная распродажа активов за копейки

Попытка быстренько продать имущество дружественным организациям по заниженным ценам перед банкротством будет моментально оспорена в суде. Арбитражник специально ищет такие сделки, чтобы их оспорить. Бизнесмена не только обяжут все вернуть, но и добавят штрафные санкции.

Итог: как быть, если субсидиарная ответственность лица уже на пороге

Не стоит тратить время на панику и сомнительные схемы. Единственная правильная тактика в этой ситуации — немедленно обратиться к узкопрофильному юристу по субсидиарной ответственности, который специализируется на банкротстве и субсидиарке. Он поможет:

• Оценить реальные риски.
• Разработать стратегию защиты.
• Правильно подготовить документы.
• Представить интересы предпринимателя в суде.

Помните: в этой игре побеждает не тот, кто лучше прячется, а тот, кто знает правила и действует по закону.

Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по банкротству и защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76