Определение места жительства ребенка в практике судопроизводства и исполнения судебных актов является достаточно проблемным институтом
В современной науке написано немало исследований на данную тему, с рассмотрением под разными углами. Так, например, С.В. Зыков подробно описал попеременное проживание детей у родителей в своей научной статье «Совместная физическая опека или определение места жительства ребенка на паритетной основе?» Доктор юридических наук, профессор В.В. Кулаков в 2017г. в своей монографии рассуждал на тему «Принципы семейного права». Правовое регулирование реализации права ребенка выражать свое мнение описано в одноименной статье О.М. Толстиковой и Н.Н. Белоусовой в 2016 г.
Часть 3 ст. 19 Конституции РФ регламентирует равенство прав женщин и мужчин. Действующим Семейным кодексом РФ предусмотрены нормы определения места жительства ребенка его родителями, как в добровольном, так и в принудительном порядке. В силу п. 3 ст. 65 СК РФ место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей. То есть законодатель дает родителям право сначала добровольно, по взаимному согласию, определиться, где и с кем будет проживать их ребенок. При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом их мнения.
Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей», решая вопрос о месте жительства несовершеннолетнего при раздельном проживании его родителей (независимо от того, состоят ли они в браке), необходимо иметь в виду, что место жительства ребенка определяется исходя из его интересов, а также с обязательным учетом мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, при условии, что это не противоречит его интересам (п. 3 ст. 65, ст. 57 СК РФ).
Из ст. 57 СК РФ следует воля законодателя на выражение мнения ребенком в любом возрасте по всем вопросам, затрагивающим его интересы. И лишь по достижении возраста 10 лет мнение ребенка обязательно учитывается, если это не противоречит его интересам. Суд принимает во внимание возраст ребенка, его привязанность к каждому из родителей, братьям, сестрам и другим членам семьи, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (с учетом рода деятельности и режима работы родителей, их материального и семейного положения, имея в виду, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для удовлетворения требований этого родителя), а также другие обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
Таким образом, на интересы ребенка, его жизнь, здоровье, образование влияют «нравственные и иные качества родителей», обстоятельства, характеризующие обстановку, которая сложилась в месте проживания каждого из родителей.
С кем же должен проживать ребенок, с отцом или матерью?
Зачастую в практике возникают следующие проблемы при определении места жительства ребенка:
а) определение места жительства ребенка в большинстве случаев с матерью, а не с отцом, когда родители имеют равные права и обязанности;
б) определение места жительства двух детей с разными родителями не применяется;
в) понедельное, помесячное, погодовое проживание ребенка у разных родителей невозможно.
С кем из родителей определять место жительства ребенка?
Согласно Конституции РФ, в России материнство и детство, семья находятся под защитой государства; забота о детях, их воспитание — равное право и обязанность родителей (ст. 38, ч. 1, 2). То же отражено и в ч. 1 ст. 61 СК РФ.
В соответствии со ст. 54 СК РФ ребенком признается лицо, не достигшее возраста 18 лет (совершеннолетия). Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.
Ребенок имеет право на воспитание своими родителями.
Зависит ли определение места жительства от пола и возраста ребенка? Законодателем такие критерии не предусмотрены как определяющие. Бытует мнение, что судебная практика России при рассмотрении исков родителей об определении места жительства детей складывается в большинстве своем в пользу матери.
В целях выявления наличия или отсутствия обозначенного перекоса автором изучена существующая судебная практика. При изучении практики использовались судебные акты, опубликованные в открытом доступе и аккумулированные системой судакт.ру на соответствующем сайте.
Судакт.ру представляет собой универсальный портал, содержащий тексты документов всех судов Российской Федерации. Деятельность по предоставлению доступа к судебным решениям в сети Интернет осуществляется исходя из основных принципов обеспечения доступа к информации о деятельности судов, установленных ст. 4 Федерального закона от 22 декабря 2008 г. № 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации».
Так, в судебной практике Москвы в большинстве своем имеют место решения об определении места жительства ребенка с матерью вне зависимости от пола и возраста.
Например: Президиум Московского областного суда 10 апреля 2019 г. вынес постановление, которым отменил определение суда апелляционной инстанции и направил дело на новое рассмотрение в ту же инстанцию с указанием на необоснованность принятого судебного акта об определении места жительства малолетнего ребенка с отцом. В рассматриваемом деле ребенок в возрасте до 10 лет мужского пола. Спор о месте жительства второго ребенка не шел.
В судебной практике судов Санкт-Петербурга сложилась аналогичная ситуация. Так, Решением Фрунзенского районного суда г. Санкт-Петербурга от 11 марта 2019 г. место жительства дочери определено с матерью. Возраст ребенка до 10 лет.
В судебной практике Челябинска похожая картина. Так, 14 марта 2017 г. Центральным районным судом г. Челябинска вынесено решение об отказе в удовлетворении исковых требований отца об определении места жительства несовершеннолетних детей с ним. То есть судом фактически определено место жительства детей с матерью. Дети разного пола, до 10 лет.
Определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 19 декабря 2017 г. № 18-КГ17-181 отменены судебные акты об удовлетворении исков об определении места жительства несовершеннолетних детей, одного с матерью, другого с отцом, и передано дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, поскольку нижестоящие суды не исследовали вопросы относительно возможности разлучения и раздельного проживания детей без нанесения ущерба их физическому и нравственному развитию, привязанности ребенка к каждому из родителей и другим членам семьи, возможности создания отцом малолетнему ребенку условий для воспитания и развития.
Из анализа приведенной судебной практики следует вывод о том, что суды в большинстве случаев принимают решения об определении места жительства ребенка в возрасте до 10 лет в пользу матери вне зависимости от пола ребенка. При этом если в семье несколько детей, то место жительства каждого определяют также с матерью вне зависимости от возраста старшего ребенка более 10 лет.
Статьей 12 Конвенции о правах ребенка определено, что ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, должно быть обеспечено право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим его, взглядам ребенка уделяется внимание в соответствии с возрастом и зрелостью. С этой целью ребенку предоставляется возможность быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства, затрагивающего его, в порядке, предусмотренном процессуальными нормами национального законодательства. Данные положения согласуются со ст. 57 СК РФ.
В российской судебной практике мнение ребенка о том, с кем из родителей он желает проживать, выявляется органами опеки и попечительства, составляющими акты обследования жилищно-бытовых условий и соответствующие заключения, а также педагогами или воспитателями детских учреждений по месту учебы или нахождения ребенка, социальными педагогами школы, инспекторами по делам несовершеннолетних.
Насколько национальное законодательство и судебная практика согласуются с международными и иностранными?
Международные нормы. Нормы права Украины и Германии
15 сентября 1990 г. вступила в силу для СССР Конвенция о правах ребенка (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г.).
В соответствии с ч. 1 ст. 9 Конвенции государства-участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка. Такое определение может оказаться необходимым, например, когда родители жестоко обращаются с ребенком или не заботятся о нем или когда родители проживают раздельно, и необходимо принять решение относительно места проживания ребенка.
Декларацией прав ребенка (принятой 20 ноября 1959 г. Резолюцией 1386 (XIV) на 841-м пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) Организацией Объединенных Наций установлен принцип 6, который гласит: «Ребенок для полного и гармоничного развития его личности нуждается в любви и понимании. Он должен, когда это возможно, расти на попечении и под ответственностью своих родителей и во всяком случае в атмосфере любви и моральной и материальной обеспеченности; малолетний ребенок не должен, кроме тех случаев, когда имеются исключительные обстоятельства, быть разлучаем со своей матерью».
Здесь необходимо отметить, что Декларация прав ребенка для России не является международным договором, в связи с чем обладает лишь рекомендательным характером и не может считаться частью национального законодательства. Также следует отметить, что Декларация прав ребенка была принята ранее, чем Конвенция о правах ребенка, т.е. является более старым международным нормативным документом. Вместе с тем, по мнению многих российских ученых, Декларация прав ребенка не противоречит Конвенции. Основной мыслью Декларации является наилучшее обеспечение интересов ребенка, закрепленное в ее принципе 7. Автор настоящей статьи согласен с данным мнением.
Таким образом, нормы национального права России согласуются с нормами международного права в части определения места жительства ребенка или права родительской опеки.
Подводя итог анализа национальной судебной практики России и учитывая ее соотношение с международными нормами, обращу внимание на вынесенное 23 октября 2019 г. Европейским судом по правам человека Постановление по делу «Петров и Икс против России». По данному делу ЕСПЧ не признал наличие дискриминации отца по вопросу определения места жительства ребенка. В указанном деле малолетнему ребенку на момент рассмотрения было два года, и мать еще кормила его грудью. На взгляд автора, очевидно, что в таком возрасте наилучшими условиями для ребенка будет проживание совместно с матерью, исходя из большой физиологической и психологической привязанности. То есть принцип Декларации прав ребенка «наилучшее обеспечение интересов ребенка, как руководящий» соблюден. Что также соответствует положениям Конвенции о правах ребенка и Семейного кодекса РФ.
Автор сравнил национальные нормы, регламентирующие право родительской опеки в части определения места жительства ребенка, с нормами иностранных государств — Украины и Германии для констатации их соотносимости друг с другом как на случай трансграничных семейных отношений, так и для определения ориентира возможного развития российского законодательства и судебной практики.
Согласно ст. 160 Семейного кодекса Украины, место жительства ребенка, не достигшего возраста 10 лет, определяется по соглашению родителей. Место жительство ребенка, достигшего возраста 10 лет, определяется по общему согласию родителей и самого ребенка. Если родители проживают раздельно, место жительства ребенка, достигшего возраста 14 лет, определяется им самим.
Согласно ч. 1 ст. 161 СК Украины, если мать и отец, которые проживают отдельно, не пришли к согласию относительно того, с кем из них будет проживать малолетний ребенок, спор между ними может решаться органом опеки и попечительства или судом.
При разрешении спора о месте жительства малолетнего ребенка принимаются во внимание отношение родителей к выполнению своих родительских обязанностей, личная привязанность ребенка к каждому из них, возраст ребенка, состояние его здоровья и другие обстоятельства, имеющие существенное значение.
Как следует из приведенных выше норм, современная правоприменительная практика в Украине тоже исходит из необходимости соблюдения принципа наилучшего обеспечения интересов ребенка. Этот принцип закреплен в ст. 155 СК Украины. Вместе с тем, согласно нормам Семейного кодекса Украины, ребенок после 14 лет самостоятельно определяет свое место жительства, чего в российском семейном праве нет. Учитывая положения ст. 41 Конвенции о правах ребенка, определяющие возраст последнего до 18 лет, автору более близка позиция российского семейного права, в соответствии с которым ребенок в возрасте до 18 лет проживает с родителями или одним родителем, что определено в предусмотренном законом порядке.
Германское гражданское уложение регламентирует в ст. 1671 передачу единоличной опеки, если родители проживают отдельно, согласно которой, если родители живут раздельно, каждый родитель может обратиться в семейный суд с просьбой передать родительскую опеку или часть родительской опеки ему одному. Заявка должна быть удовлетворена в той степени, в которой другой родитель соглашается, если ребенок не достиг возраста 14 лет и не возражает против передачи, или следует ожидать, что прекращение совместной родительской опеки и передача заявителю наиболее благоприятствуют наилучшим интересам ребенка.
Мнение ребенка учитывается в том случае, если последний имеет достаточное эмоциональное развитие.
Если супруги не могут прийти к согласию между собой по данному вопросу, то он разрешается в судебном порядке. Причем, как и во всем мире, суд при принятии решения исходит прежде всего из интересов ребенка. Злоупотребление родительскими правами недопустимо.
Для приведения судебной практики автором использована информация с официальных сайтов адвокатов Германии по причине отсутствия открытых общедоступных баз судебной практики.
Судебная практика в Германии, так же как и в России, складывается по большей части в пользу матери, что, по мнению автора, согласуется с положениями принципа 7 Декларации прав ребенка о наилучшем обеспечении интересов ребенка и принципа 6 об исключительности случаев разлучения малолетнего ребенка с матерью. Вместе с тем суды Германии достаточно активно используют возможность учета мнения ребенка, если он достиг достаточного эмоционального состояния. Достижение эмоционального состояния определяется с привлечением специалиста-психолога.
Аналогичная норма предусмотрена ч. 1 ст. 57 СК РФ.
Важно отметить, что в Германии, в отличие от России или Украины, совсем не редкость, когда основная забота о ребенке ложится на плечи отца. Нередки также и ситуации, когда родители решают, что ребенок будет жить с каждым из них равное количество времени (такой график подпадает под понятие Wechsel Model). Таким образом, одну неделю ребенок живет в доме матери, другую — в доме отца. Последнее время становится популярной и так называемая Nest Model (модель гнезда). Этот вариант проживания характеризуется тем, что помимо собственных квартир родители ребенка арендуют или покупают еще дом или квартиру. В таком «независимом» жилище они проводят время с ребенком попеременно.
С недавнего времени в российской судебной практике стали появляться судебные акты об установлении места жительства ребенка у обоих родителей попеременно. Вместе с тем 29 января Верховный Суд РФ вынес Определение по делу № 18-КГ18-223, которым фактически указал, что попеременное проживание ребенка в возрасте четырех лет незаконно. Ребенок вынужден жить на два дома и приспосабливаться к двум разным бытовым укладам, разным требованиям, что создает неврозогенную ситуацию для ребенка, отметил Верховный Суд РФ. В упомянутом деле судом использовано заключение органов опеки в качестве основного доказательства.
Между тем Определением Калининского районного суда г. Челябинска в декабре 2019 г. утверждено мировое соглашение между родителями, в соответствии с которым решено недельное проживание ребенка в возрасте девяти лет по очереди у обоих родителей.
Резюмируя, автор приходит к выводу, что, несмотря на схожесть национальных норм с нормами Германии и Украины, их соотносимость и отсутствие противоречий нормам международного права, российская судебная практика на сегодняшний день не в полной мере использует имеющиеся дефиниции.
1. Не используется возможность получения мнения несовершеннолетнего ребенка в возрасте до 10 лет по вопросу определения места жительства с помощью педагога и психолога в целях соблюдения требований, регламентированных ч. 1 ст. 57 СК РФ.
2. Не в полной мере используется возможность совместной опеки на паритетной основе, т.е. попеременное проживание ребенка у обоих родителей. Для решения данного вопроса и с целью определения мнения ребенка также, по мнению автора, необходимо привлечение для дачи заключения педагога или психолога. Возраст ребенка в данном случае имеет большое значение по причине большей привязанности к одному из родителей ввиду его незрелости.
3. Отсутствует в судебной практике возможность проживания ребенка в собственной квартире по очереди с каждым из родителей по примеру, сложившемуся в практике Германии. Данный способ, по мнению автора, наиболее соответствует соблюдению интересов ребенка, так как рядом с его местом жительства находятся все социальные учреждения, например такие, как больница и школа. В одном месте жительства складываются привычки, появляются друзья, у ребенка создается понимание дома как единственного места жительства. Тогда как при попеременном проживании у обоих родителей формирование понятия дома как единственного места жительства затруднительно. Вместе с тем в данном способе существуют и свои минусы, например, такие, как место жительства ребенка не является одновременно местом жительства его родителей, а ребенок в детском возрасте должен проживать хотя-бы с одним из родителей. Понимая, что место его жительства не является местом жительства родителей, у ребенка, вероятно, могут не сформироваться осознание и привычка совместного проживания. Отсутствие сформированного мнения о необходимости совместного проживания детей с родителями в осознанном возрасте может привести к негативным последствиям для его собственных детей. Для определения возможности применения такого способа к тем или иным семейным отношениям, по мнению автора, тоже необходимо заключение психолога по вопросу наибольшего комфорта для ребенка на соответствие его интересам.
Вероятно, учет и применение на практике приведенных трех способов для определения места жительства ребенка позволят минимизировать проблемы в достижении наилучшего обеспечения интересов ребенка, равно как и на стадии исполнения судебных решений.
Больше интересных статей читайте в выпусках журнала "Российский Адвокат" - ссылка на архив здесь.