В соответствии с п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона 44-ФЗ заявка участника подлежит отклонению в связи с несоответствием требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ, одним из которых является отсутствие у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ (п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ). Отклоняя заявку в связи с несоблюдением этого требования следует учитывать ряд особенностей.
1. Согласно п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ заказчик устанавливает следующее единое требование к участникам закупки: отсутствие у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (1) за прошедший календарный год, (2) размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Оба условия – должны соблюдаться одновременно, и, отклоняя заявку в связи с несоответствием указанному требованию, заказчик должен подтвердить их наличие документально, иначе отклонение может быть оспорено в УФАС.
С юридическими лицами всё просто. Недоимку можно проверить на специальном сервисе ФНС: https://service.nalog.ru/zd.do, равным образом, как можно проверить и бухгалтерскую отчётность на сервисе ФНС: https://bo.nalog.ru/?ysclid=lskg3rupyz950097281. Соответственно, заказчик может самостоятельно сопоставить сведения и понять, имеются ли условия для отклонения в связи с нарушением п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ.
С индивидуальными предпринимателями всё намного сложнее: (1) отсутствуют сервисы ФНС для проверки недоимок и бухгалтерской отчётности ИП, (2) для ИП составление бухгалтерской отчётности в целом – не обязательно. Поэтому «с уверенностью» установить условия для отклонения в связи с нарушением п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ заявки ИП (кроме случаев, когда у ИП многомиллионные исполнительные производства по налогам и/или в отношении него введена одна из процедур банкротства) практически невозможно, даже если у заказчика будет официальный документ из ФНС о наличии недоимок.
Пример из практики: см. Решение Воронежского УФАС России от 28.05.2020 по делу № 036/06/69-604/2020 (извещение № 0131300045220000060), в котором рассматривались аналогичные обстоятельства (заказчик отклонил заявку участника в связи с нарушением п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ, руководствуясь результатами автоматической проверки заявки в региональной АИС). УФАС указал, что отклонение заявки было необоснованным, отметив:
Таким образом, комиссия администрации Бобровского муниципального района не представила документов подтверждающих наличие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за прошедший календарный год, размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов ООО "АА".
2. Наличие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ должно подтверждаться официальными сведениями ФНС (но не сторонних источников / сервисов по проверке контрагентов). Данная позиция подтверждается обширной антимонопольной практикой. К примеру, в постановлении Тывинского УФАС России от 26.08.2019 по делу № 017/04/7.30-166/2019 указано:
… в письме ФАС России от 04.10.2016 № РП/68457-ПР/16 указано, что отсутствие у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации может подтвердить Федеральная налоговая служба и ее территориальные органы в случае обращения заказчика в соответствующий орган о предоставлении информации. Данная позиция также отражена в письме Министерства экономического развития РФ от 16.03.2016 № Д28и-712 "О применении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ": «Проверить факт наличия (отсутствия) задолженности по налогам и сборам в размере, установленном статьей 31 Закона N 44-ФЗ возможно только путем получения информации от налоговых органов».
Соответственно, при отсутствии такого ответа из ФНС, отклонение заявки участника в связи с нарушением п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ, как правило, признают незаконным. См. Решение Иркутского УФАС России от 27.06.2023 № 038/3116/23 (извещение № 0134200000123001845):
Заказчиком не представлен официальный ответ налогового органа о наличии у заявителя недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
3. При этом, как указано в Решении Чувашского УФАС России от 21.12.2022 № 021/06/49-1093/2022 (извещение № 0815500000522010508):
Установление балансовой стоимости активов участника закупки - индивидуального предпринимателя за прошедший календарный год не является предметом регулирования Закона о контрактной системе (письмо Минэкономразвития РФ от 16.03.2016 N Д26и-712).
Данный вывод следует из ч. 8 ст. 31 Закона 44-ФЗ, согласно которой комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в п. 3-5, 7, 8, 9, 11 ч. 1 настоящей статьи, а также при проведении электронных процедур требованию, указанному в п. 10 ч. 1 настоящей статьи. Комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям, за исключением случаев, если указанные требования установлены Правительством РФ в соответствии с ч. 2 и 2.1 настоящей статьи.
Соответственно, участник не обязан подтверждать ни свою балансовую стоимость, ни размер своих недоимок. Обязанность по доказыванию соответствующих условий (при отклонении заявки по п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ) полностью возлагается на заказчика с учётом вышеизложенного порядка доказывания.
При этом, заказчик также не обязан осуществлять дополнительную проверку участников на их соответствие требованиям ст. 31 Закона 44-ФЗ. В частности, соответствие участника требованию п. 5 ч. 1 ст. 31 Закона 44-ФЗ подтверждается декларацией (пп. «о» п. 1 ч. 1 ст. 43 Закона 44-ФЗ), в связи с чем, заказчик может ограничиться только проверкой этой декларации. Как указано в Решении Тульского УФАС России от 13.09.2021 по делу № 071/06/105-808/2021 (извещение № 0366200035621004677):
Помимо изложенного письмом от 05.11.2020 № 24-02-08/96409 Министерство финансов РФ сообщило, что "... Согласно ч. 8 ст. 31 Закона № 44-ФЗ комиссия по осуществлению закупок вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в п. 3 - 5, 7 - 9, 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.
Так, проверка участника закупки на соответствие требованиям пунктов 5, 7 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ является правом заказчика.
Вместе с тем, в нарушение части 9 статьи 105 Закона подателем жалобы не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих доводы Заявителя о том, что по информации из открытых источников в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (сайт в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" synapsenet.ru) у ООО "Ф", как на момент подачи заявки на участие в Электронном аукционе, так и на момент рассмотрения заявки победителя Электронного аукциона, числится недоимка по налогам, поскольку подобный сайт не обладает признаками официального, с точки зрения актуальности и полноты размещаемой на нем информации.
Иных допустимых, достаточных доказательств, свидетельствующих о предоставлении Обществом в заявке на участие в Электронном аукционе какой-либо недостоверной информации, Заявителем в материалы дела не представлено.
