В рубрике «ОптимизацЫя» - всё о чёрной и белой оптимизации налогов.
Сразу предупреждаем, что этот способ оптимизации НДС достаточно высокорисковый. О менее рискованных методах можно почитать в статьях Оптимизация НДС: неустойка и Оптимизация НДС: коммерческий кредит .
Чтобы продавцу не платить НДС с аванса, он может вместо аванса взять у покупателя заём. С заёмных средств не нужно платить НДС (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК).
Стороны заключают два договора – займа и поставки. Сначала по договору займа продавец получает от покупателя деньги. Затем по договору поставки продавец отгружает товары и только тогда начисляет НДС. После отгрузки продавец и покупатель погашают свои обязательства. При этом взаимозачёт безопаснее не оформлять. Лучше отдельно оформить погашение займа и оплату покупателем товара. Минус способа в том, что покупатель лишается вычета НДС с аванса. Он сможет заявить вычет входного налога только после получения товара. Кроме того, выдача процентного займа обязывает покупателя вести раздельный учёт НДС. Ведь организация совершает облагаемые и не облагаемые НДС операции (п. 4 ст. 170 НК).
Риски
Прикрытие аванса займом входит в перечень сомнительных операций, которые на контроле у инспекторов. Налоговики могут попытаться доказать, что выдача займа была притворной сделкой и прикрывала перечисление аванса. Продавцу доначислят НДС в периоде получения аванса. При этом инспекция автоматически не предоставит продавцу вычет НДС в периоде поставки, поскольку вычет — это право налогоплательщика. Чтобы им воспользоваться, его надо указать в декларации по НДС, в данном случае — в уточнённой. Таким образом, инспекция сначала взыщет налог и пени, а только потом будет рассматривать вопрос о возмещении вычета. Риск повышается, если стороны взаимозависимые лица или сделка признаётся контролируемой по статье 105.14 НК.
Меры безопасности
Чтобы снизить риск претензий, не применяйте способ на постоянной основе. Условия займа не должны отличаться от ситуации, когда компания действительно берёт заём или кредит в банке. Подготовьте документы, которые подтвердят действительность договора займа. Из бумаг должно следовать, что привлечение заёмных средств было необходимо для целей, непосредственно не связанных с поставкой товара заимодавцу. Главное отличие займа от предоплаты – цель. Если получатель обязан выполнить действия, под которые получил деньги, то это аванс. Если может тратить средства по своему усмотрению – это заём, даже если его погасят взаимозачётом. Пример, когда исполнитель получил целевой заём под конкретные работы и суд поддержал переквалификацию, – в определении ВС от 02.11.2020 № 305-ЭС20-16510. Желательно, чтобы заём был процентным. Ставка – не ниже средней ставки для других лиц. Заёмщик должен начислять и выплачивать проценты и лучше деньгами. Если признаков нереальности договора нет, то суды отменяют доначисления (постановление АС Северо-Кавказского округа от 26.12.2019 № А63-21796/2018).
